Акт от 09.04.2021, Административен съд - Монтана

Р Е

Ш Е Н

И Е

№ 164/09.04.2021 г. гр. Монтана

В

ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – Монтана, втори съдебен състав в публично съдебно заседание на шести април през две хиляди двадесет и първа година в състав:

Административен съдия: Соня Камарашка при секретаря Александрина

Александрова, като разгледа докладваното от съдията административно дело № 118 по описа за 2021г., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.70, ал. 1, т. 9 и чл.73, ал. 4 от Закон за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ), във връзка с чл. 145 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по жалба от Община

Берковица с административен адрес гр.Берковица, пл. „Й*** Р*** “ №4, представлявана от кмета Д*** К*** против Решение изх.№ РД-02-14-1020/11.11.2020год., издадено от Д*** Г*** – директор на Дирекция

„Управление на териториалното сътрудничество“ и ръководител на Националния орган на програмата по проект с рег. №POBG -338 „Joint Resources and Initiatives Dedicated to the Environment“, финансиран от Програма за трансгранично сътрудничество „ИНТЕРРЕГ V – A Румъния – България 2014-2020г.“ при Министерство на регионалното развитие и благоустройството /МРРБ/, с което на основание чл.73, ал.1 от ЗУСЕСИФ и чл.70, ал.1,т.9 във вр. с §5, т.4 от ДР на ЗУСЕСИФ и §1, т.2 от ДР на Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ, §2, т.2.1 част „Национален орган“, т.3, буква „к“ и §2, т.2.3, буква „а“, т.1 от Меморандума за изпълнение – договорености между държавите – членки, участващи в програмата „ИНТЕРРЕГ V – A Румъния – България“ във вр. с Раздел I, т.1, буква „б“ и т.3 от Заповед №02-14-191/26.02.2019г. на министъра на регионалното развитие и благоустройство, за установено нарушение на чл.2, ал.1,т.4 от ЗОП, квалифицирано като нередност по т.16, буква „А“ от Приложение №1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности е определена финансова корекция в размер на 4222,80лв. с ДДС или 25% от допустимите разходи, финансирани с ЕСИФ /16 891,19лв. с ДДС/ по Договор за доставка на техническо оборудване на екип по проект JOYRIDE ROBG – 338 №408/10.12.2018г. с изпълнител „М*** “ ООД на стойност от 17236,08лв. с ДДС.

В сезиращата съда жалба е заявено, че оспореното решение е незаконосъобразно, издадено е в нарушение на административно производствените правила, постановено е при липса на материлноправно основание, при неспазване на материалноправните разпоредби и в несъответствие с целта на закона. Твърди, че вмененото в решението нарушение досежно „..липсата на съответствие в офертата на изпълнителя с непосочване на техническите параметри на предлаганото оборудване съобразно поставените минимални изисквания от страна на възложителя, обуславящи извод, за заплащане на сумата по сключения договор без да са били налице доказателства, че доставените артикули кореспондират с техническите параметри установени от възложителя в приложената към договора техническа спецификация..“, са въведени за първи път в решението като на жалбоподателя не е дадена възможност да депозира възраженията си по тази нередност, с което е нарушена императивната разпоредба на чл.73, ал.2 от ЗУСЕСИФ. Излага доводи за липса на конкретни мотиви в издаденото решение с оглед декларативното посочване на „нарушение на принципа на прозрачност“, а от него и квалифицирането на нередността по т.16, буква „а“ от Приложение №1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности. Излага доводи за противоречие в мотивите на оспореното решение, тъй като договора от жалбоподателя е сключен с директно възлагане на осн. чл.20, ал.4, т.3 от ЗОП, което не се оспорва, но в същото време се сочи, че не са налице данни на избрания изпълнител да е изпращана покана. Община Берковица е приела предаденото оборудване описано в договора за доставка и в офертата на изпълнителя без възражения по отношение на количество и качество, което сочи че оборудването отговаря в пълна степен на изискванията на техническата спецификация. Като в чл.20, ал.4 от ЗОП дори не се изисква сключването на писмен договор, а е достатъчно възложителите да докажат разхода само с първични платежни документи, поради което счита, че не е нарушен принципа на публичност по см. на чл.2, ал.1,т.4 от ЗОП. По отношение изложените в решението доводи, че офертата от изпълнителя е генерирана от дата 14.12.2018г., а входящия номер на същата в Община Берковица е от 06.12.2018г., се твърди, че административния орган не е обсъдил депозираното възражение с което от бенефициента са ангажирани писмени доказателства, че отразената дата на офертата се дължи на техническа грешка свързана с функциите на полето =now и датата на компютъра на „М*** “ ООД.

Излага доводи, че безспорно е установено, че договорът за доставка на техническо оборудване на екип по проекта е сключен на 10.12.2018г., като от платежното нареждане е установено, че Община Берковица е изплатила договореното авансово плащане на „М*** “ ООД на 11.12.2018г. изготвен е приемо – предавателен протокол на 14.12.2018г. и е издадена фактура от 14.12.2018г. Твърди се липса на нанесена вреда на средства от ЕСИФ и финансово отражение от твърдяното нарушение. Излага и доводи, че следва да намери евентуално приложение отменения чл.6 от Наредбата за посочване на нередности.

В съдебно заседание, жалбоподателя, чрез процесуалния си представител – адвокат И*** В*** от МАК в подробна писмена защита поддържа жалбата по заявените доводи и аргументи, не ангажира допълнителни доказателства и формулира искане за отмяна на оспорения акт и присъждане на разноски съобразно представен списък.

Ответникът по спора – Ръководител на

Националния орган по Програмата за трансгранично сътрудничество Интеррег V-А Румъния – България 2014-2020, чрез пълномощника гл. юрисконсулт Л*** Л*** , в представено по делото писмено становище, оспорва жалбата и прави искане за отхвърлянето й като неоснователна, като счита оспореното решение за законосъобразно. Претендира се присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

Административен съд- град Монтана, като обсъди доводите и становищата на страните, след преценка на събраните по делото писмени доказателства, въз основа разпоредбите на закона, намери за установено следното:

Относно допустимостта:

Жалбата е процесуално допустима - подадена е срещу индивидуален административен акт по чл. 73, ал. 1 от ЗУСЕСИФ, от надлежен правен субект с право на обжалване по смисъла на чл. 147, ал. 1 от АПК, пред компетентния съд, в преклузивния срок по чл. 149, ал. 1 от АПК във вр. с чл. 73, ал. 4 от ЗУСЕСИФ, тъй като решението е получено на 17.02.2021 г. с писмо на л.70 от делото, а жалбата е подадена на ръка в АС – Монтана на 02.03.2021г. с вх. № 460.

По съществото на спора, от фактическа страна се установява следното:

Община Берковица е бенефициер по сключен договор с МРРБ Румъния за предоставяне на финансиране по ЕФРР от УО Програма за трансгранично сътрудничество ИНТЕРРЕГ V-А Румъния – България 2014-2020 г. с № 100718/05.09.2018 г. по проект „JOYRIDE - Общи ресурси и инициативи, посветени на околната среда", код на проекта ROBG-338. Цялата стойност на проекта е 506313,73 евро, от които 430 366,65 евро от ЕФРР, 65 815,76 евро съфинансиране от държавния бюджет и 10 131,32 евро собствен принос, като размерът на безвъзмездната помощ от ЕФРР в бюджета на партньора 85%, националното съфинансиране е 13% и собственият принос на партньора е 2%.

Сключен е и договор за предоставяне на национално съфинансиране с рег.

№РД-02-29-436/15.11.2018 г. по същия проект между жалбодателя в качеството му на партньор и МРРБ в качеството му на договарящ орган, като националното съфинансиране е определено на 13 302,40 евро или 26 016,83 лв., съставляващи 13% от общия размер на допустимите разходи на партньора.

Въз основа на този договор, Община Берковица е стартирала процедура за сключване на договор с директно възлагане по реда на чл.20, ал.4, т.3 на Закона за обществените поръчки (ЗОП), ведно с техническа спецификация. Предметът на поръчката е "Доставка на техническо необходимо и произтичащо от дейност свързана с изпълнение на проект „JOYRIDE - Общи ресурси и инициативи, посветени на околната среда", код на проекта ROBG-338, Договор № 100718/05.09.2018 г., финансиран по програма INTERREG V-A Румъния – България", за доставка на 1 брой видеокамера; 1 брой преносим компютър/лаптоп; 1 брой лицензен офис софтуер за преносим компютър; 1 брой лицензен антивирусен софтуер за преносим компютър; 1 брой мултифункционален цветен принтер и 1 брой дрон.

Приложена е оферта от „М*** “ ООД до

Община Берковица за доставка на техническо оборудване свързана с изпълнение на проекта, като същата е входирана в Община Берковица с вх.№ЗСХД-66-00-35/14/ от 06.12.2018г., като, в долния ляв ъгъл е изписана от оферента дата 14-Dec-18" (14.12.2018 г.).

Във връзка с подадената оферта е сключен и договор за доставка на техническо оборудване на екип по проект JOYRIDE ROBG-338 с №408 от 10.12.2018г. с възложител Община Берковица и изпълнител „М*** “ ООД на стойност от 17236,08лв. с ДДС, като са уговорени предмета на договора свързана с доставка на техническото оборудване, цени и начин на плащане, срок и място на изпълнение, права и задължения на страните, неустойки и прекратяване на договора.

Видно от приложеното платежно нареждане на л.142 от делото, община Берковица е наредила сумата от 8 618,04 лв. в полза на „М*** “ ООД на 11.12.2018 г., за което изпълнителя „М*** “ ООД е издал фактура № **********/12.12.2018 г. с получател община Берковица за авансово плащане по Договор № 408/10.12.2018 г. на стойност 8 618,04 лв.с ДДС.

С приемо - предавателен протокол от

14.12.2018 г., видно от л.139 от делото, подписан между страните по договора, община Берковица, е приела предаденото оборудване, описано в чл. 1 на договора за доставка и в офертата на изпълнителя (без Мултифункционален цветен принтер), без възражения по отношение на количество и качество. Издадена е от „М*** " ООД фактура № **********/14.12.2018г. за закупените артикули по договора (без Мултифункционален цветен принтер), на стойност 5 253,24 лв. с ДДС (след приспадане на извършеното авансово плащане). Плащането по фактурата е извършено от община Берковица на 17.12.2018 г., видно от приложено платежно нареждане на л.141 от делото.

С приемо - предавателен протокол от

27.12.2018 г. на л.136 от делото подписан между страните по договора, община Берковица, е приела и Мултифункционален цветен принтер без възражения по отношение на количество и качество, за който е издадена от „М*** " ООД фактура № **********/27.12.2018 г. на стойност 2 804,00 лв. с ДДС (след приспадане на извършеното авансово плащане за артикула).

Плащането по фактурата е извършено от община Берковица на 02.01.2019 г., видно от приложено платежно нареждане на л.137 от делото.

Била извършена проверка от външен експерт за спазване на правилата на ЗОП при възлагане на поръчката и сключване на договора между Община Берковица и „М*** " ООД. В изготвено уведомление за съмнение за нередност с изх. № 99-00-3- 224(1) по описа на МРРБ на бенефициера е предоставена възможност да възрази срещу първоначалните констатации на Националния орган за установяване на нередност и определяне на финансова корекция. Писмото е изпратено чрез системата за електронен обмен на съобщения (CEOG и е регистрирано под № ЗСХД-66-00-35/95/20.10.20 г. в системата на община Берковица и чрез куриерска фирма, като същото е получено в деловодството на бенефициера на 22.10.2020г., съгласно обратна разписка.

Жалбоподателя е депозирал своите възражения в срок, видно от писмо с изх. № ЗСХД-66-00-35(98)/29.10.2020 г., регистрирано в системата на МРРБ с вх. № към 99-00-3-224(1 )/29.10.2020 г., с което оспорва констатациите, че не е налице извършено нарушение, като прилага писмени доказателства екранна снимка от деловодната система, от която е видно, че офертата е регистрирана с вх. № ЗСХД-66-00-35(14)/06.12.2018 г. и писмо отговор от изпълнителя „М*** " ООД, че датата на подаване на офертата следва да се счита за 06.12.2018г., тъй като изписаната в долния ляв ъгъл дата е от технически характер и била свързана с функция на полето =NOW и грешна дата на компютъра.