Решение № 1407 от 23.07.2019, Административен съд - Бургас

Р Е Ш Е Н И Е №

1407

Град

Бургас, 23.07.2019г.

Административен съд – Бургас, пети състав, на двадесет и четвърти юни през две хиляди и деветнадесета година, в публично заседание, в състав:

СЪДИЯ: Станимира Друмева при секретаря С. А., като разгледа докладваното от съдия Друмева административно дело № 1033 по описа за 2019 година, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.145 и сл. от Административно-процесуалния кодекс (АПК), във връзка с чл.73, ал.4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ).

Образувано е по жалба на община Карнобат, ЕИК *********, представлявана от кмета Г.И.Д., подадена чрез пълномощник, против решение № РД-02-36-515/17.04.2019г. на заместник-министъра на регионалното развитие и благоустройството и ръководител на Управляващ орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020г., с което е приключен сигнал за нередност с рег. № 850, регистриран в Регистъра на сигнали и нередности в Главна дирекция „Стратегическо планиране и програми за регионално развитие“ на Министерство на регионалното развитие и благоустройството, във връзка с проведена обществена поръчка с предмет: „Изпълнение на инженеринг –проектиране, изпълнение на СМР и упражняване на авторски надзор по проект „Изграждане на Дневен център за подкрепа на деца с увреждания“ по договор за безвъзмездна финансова помощ с № BG16RFOP001-5.001-0005-С01 с предмет „Изграждане на Дневен център за подкрепа на деца с увреждания и техните семейства в гр.Карнобат“, и е определена финансова корекция на бенефициента община Карнобат в размер на 35 880 лева с ДДС – 10 % от стойността на допустимите разходи по договор № BG16RFOP001-5.001-0005-С01-S-01 от 12.10.2018г. с изпълнител „Бургстрой“ ООД, представляваща безвъзмездна финансова помощ, която следва да не се верифицира при обработка на последващи искания за плащане.

Жалбоподателят оспорва решението като незаконосъобразно, издадено при допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила и в противоречие с материалния закон. Оспорва изводите на административния орган за допуснати нарушения на закона в проведената процедура и за нанесена вреда на общия бюджет на Съюза.

Релевира и възражения, че финансовата корекция е наложена неправилно върху стойността на допустимите разходи по сключения договор за изпълнение, вместо да се наложи върху дела на средствата от ЕСИФ. Искането от съда е за отмяна на оспорения административен акт. В съдебно заседание, чрез процесуалния си представител, поддържа жалбата по изложените в нея съображения и доводи, и искането от съда.

Претендира присъждане на направените по делото разноски, съгласно представен списък.

Ответникът

– заместник-министърът на регионалното развитие и благоустройство и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014 - 2020г. представя административната преписка по издаване на оспореното решение. В съдебно заседание, чрез процесуалния си представител, оспорва жалбата като неоснователна и моли за отхвърлянето ú от съда. Счита, че процесният административен акт е правилен и законосъобразен. Претендира присъждане на адвокатски хонорар, за което представя доказателства за договаряне и изплащане в пълен размер. Представя писмени бележки.

Съдът след като прецени събраните по делото доказателства, приема за установено следното от фактическа страна:

Между Министерство на регионалното развитие и благоустройството, като Управляващ орган (УО) на Оперативна програма „Региони в растеж“ (ОПРР) 2014-2020г., и община Карнобат, като бенефициент, е сключен административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по ОПРР 2014-2020г., процедура на директно предоставяне, № BG16RFOP001-5.001 „Подкрепа за деинституционализация на грижите за деца, № от ИСУН - № BG16RFOP001-5.001-0005-С01, № РД-02-37-142/22.11.2017г. Предмет на договора е предоставяне на безвъзмездна финансова помощ за изпълнение на проектно предложение BG16RFOP001-5.001 „Изграждане на Дневен център за подкрепа на деца с увреждания и техните семейства в гр.Карнобат“ на стойност 424 987 лв. при определена индивидуална етапна цел за бенефициента по процедурата на верифицирани средства в размер на 59 925 лв. и резерв за изпълнение в размер на 26 396,20 лв., със срок за изпълнение 24 месеца, като е определен е ред и начин на усвояване на средствата.

С решение № РД-139/19.01.2018 г. на кмета на община Карнобат е открита процедура за възлагане на обществена поръчка чрез публично състезание с предмет: „Инженеринг – проектиране, изпълнение на СМР и упражняване на авторски надзор по проект BG16RFOP001-5.001-0005 „Изграждане на Дневен център за подкрепа на деца с увреждания и техните семейства в гр.Карнобат“. Обществената поръчка е с прогнозна стойност 299 350 лева без ДДС. Обявлението и решението за обществена поръчка са изпратени до РОП по електронен път на 19.01.2018г. и са публикувани на 22.01.2018г. Обявлението за обществена поръчка е изпратено до ОВ на ЕС на 19.01.2018г. и е публикувано в ОВ на ЕС на 23.01.2018г.

В резултат на проведената процедура по възлагане на обществената поръчка на 12.10.2018г. между община Карнобат като възложител и „Бургстрой“ ООД като изпълнител е сключен договор № BG16RFOP001-5.001-0005-C01-S-01 на стойност 299 000 лв. без ДДС, с предмет: Инженеринг – проектиране, изпълнение на СМР и упражняване на авторски надзор по проект BG16RFOP001-5.001-0005 „Изграждане на Дневен център за подкрепа на деца с увреждания и техните семейства в гр.Карнобат“ по ОПРР 2014-2020г.

При осъществен предварителен контрол преди верификация по договор BG16RFOP001-5.001-0005-C01 с бенефициент община Карнобат са констатирани съществени нарушения в процедурата за възлагане на обществената поръчка, които биха могли да имат финансово влияние и които водят до съмнение за извършена нередност и до вероятност за налагане на финансови корекции, описани в контролен лист – приложение 9-1Б от Наръчника за управление и изпълнение на ОПРР 2014-2020г. В Главна дирекция „Стратегическо планиране и програми за регионално развитие“ ( ГД „СППРР“) към Министерство на регионалното развитие и благоустройството (МРРБ) е получен сигнал за нередност, регистриран с № 850 в регистъра на сигнали и нередности във връзка с изпълнението на договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ BG16RFOP001-5.001-0005-С01, по който община Карнобат е бенефициент.

В сигнала е посочено, че възложителят в нарушение на чл.2, ал.2 от ЗОП е въвел в обявлението за обществената поръчка и в документацията за обществената поръчка следните ограничителни изисквания:

1. участникът в процедурата да разполага с проектанти с пълна проектантска правоспособност по ЗКАИИП по част Архитектурна, Конструктивна, Електро, ВиК, Енергийна ефективност, Пожарна безопасност, ПБЗ, ПУСО, Сметна документация, ОВК и Благоустрояване. Посочено е, че това изискване необосновано дава предимство на определени кандидати и възпрепятства и необосновано ограничава участието на стопански субекти в процедурата, които разполагат в екипа си с експерти – проектанти с ограничена проектантска правоспособност;

2. участникът да разполага с персонал и/или с ръководен състав – строителен инженер с професионален опит минимум 3 години или строителен техник с професионален опит минимум 5 години. По този начин се дава предимство и необосновано ограничава участието на оференти, разполагащи с персонал – технически ръководител със специалност, различна от посочената от възложителя в обявлението, например архитекти, с което се ограничава конкуренцията.

В сигнала се съдържат и твърдения за допуснато нарушение на чл.70, ал.7, т.3, буква „а“ от ЗОП, във вр. с чл.2, ал.2 от ЗОП. Посочено е, че е налице незаконосъобразна методика за оценка на офертите, тъй като в същата не са установени изисквания за минимален срок, който може да бъде предложен. Същевременно е въведено условие, че срок за изпълнение, който не съответства на техниката, броя на строителните работници по специалности и квалификация, с които участникът разполага, както и срок, несъответстващ на посочените от участника използвани сметни норми ще се счита за „нереален“ и офертата на участника ще бъде предложена за отстраняване, но от това условие не може да се извлекат ясни критерии кой срок ще се счита за нереален, като преценката за това е предоставена на субективната преценка на оценителната комисия.

На следващо място в сигнала се съдържат констатации за незаконосъобразно извършени отстранявания от процедурата на трима от участниците „Алпин Билдинг“ ЕООД, „Интерхолд“ ЕООД и „БКФИ“ ДЗЗД в нарушение на чл.107, т.2, буква „а“ от ЗОП, във вр. с чл.2, ал.1, т.1 и 2 от ЗОП. Посочено е, че изложените от възложителя мотиви за отстраняването им не обосновават основание за това, тъй като не е налице несъответствие с предварително обявените от него условия.

С писмо изх. № 99-00-6-77(1) от 13.02.2019г. ръководителят на УО на ОПРР е уведомил кмета на община Карнобат за регистрирания сигнал за нередност, за съдържащите се в сигнала твърдения за нарушения на ЗОП, дал е становище за тяхната основателност, изразил е становище, че нарушенията, свързани с твърденията за ограничителните изисквания и за незаконосъобразна методика следва да се квалифицират като нередности по т.9 от Приложение 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции и процентни показатели за определяне на размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ, приета с ПМС № 57 от 28.03.2017г. (Наредбата за посочване на нередности), а тези, свързани с твърденията за незаконосъобразни отстранявания на участници – като нередности по т.14 от Приложение 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности. Посочено е, че за всяко от твърденията следва да се определи финансова корекция, като е посочен размерът ú в зависимост от съответните твърдения. С писмото кметът на община Карнобат е информиран за стартирането на процедура по чл.73 от ЗУСЕСИФ и за възможността да представи бележки и възражения по констатациите и предвидената финансова корекция за тях, включително и писмени доказателства. В отговор, с писмо изх. № 04-00-45(1)/27.02.2019г. кметът на община Карнобат е оспорил съдържащите се в уведомителното писмо констатации, изложил е доводи за липса на извършени нарушения в проведената процедура по възлагане на обществената поръчка и е възразил по основателността и размера на предвидената за налагане финансова корекция.

С решение № РД-02-36-515 от 17.04.2019г. на УО на ОПРР, на основание чл.70, ал.1, т.9, чл.73, ал.1, във връзка с чл.69, ал.1 от ЗУЕСИФ, във връзка с чл.143, §2, вр. чл.2, §15 от Регламент (ЕС) № 1303/2013, във връзка със заповед № РД-02-36-1179/26.09.2018г. на МРРБ, е приключен сигнал за нередност с рег. № 850, регистриран в регистъра на сигнали и нередности в ГД „СППРР“ на МРРБ във връзка с проведена обществена поръчка с предмет „Изпълнение на инженеринг –проектиране, изпълнение на СМР и упражняване на авторски надзор по проект „Изграждане на Дневен център за подкрепа на деца с увреждания“ по договор за безвъзмездна финансова помощ с № BG16RFOP001-5.001-0005-С01 „Изграждане на Дневен център за подкрепа на деца с увреждания и техните семейства в гр.Карнобат“ и е определена обща финансова корекция в размер на 35 880 лева с ДДС, представляваща 10% от стойността на допустимите разходи по договор № BG16RFOP001-5.001-0005-C01-S-01/12.10.2018г. с изпълнител „Бургстрой“ ООД за следните нередности:

1. нередности по т.9 „Неправомерни критерии за подбор и/или критерии за възлагане, посочени в обявлението за поръчката или в документацията за участие“ и по т.10 „Критериите за подбор не са свързани със/или не са пропорционални на предмета на поръчката“ от Приложение 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, които нередности представляват нарушения на чл.2, ал.2, във вр. с чл.2, ал.1, т.1 и т.2 от ЗОП, и на чл.160 на Регламент (ЕС, ЕВРАТОМ) № 1046/2018г. на Европейския парламент и Съвета. Нарушенията се изразяват във въвеждане в обявлението за обществена поръчка, раздел III.1.3 „Технически и професионални възможности“ и раздел