Решение № 372 от 13.08.2021, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 372 гр. София , 13.08.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 99 СЪСТАВ в публично заседание на тридесети юни, през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател:

ПЕТРОСЛАВ В. КЪНЕВ при участието на секретаря СТАНИСЛАВА ИЛ. ЧЕРВЕНЯКОВА като разгледа докладваното от ПЕТРОСЛАВ В. КЪНЕВ Административно наказателно дело № 20211110207885 по описа за 2021 година и за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 59 и сл. от ЗАНН.

Образувано е по жалба на Управляващо дружество „К.А.М.” АД, ЕИК /НОМЕР/, срещу Наказателно постановление № Р-10-330 от 12.05.2021 г., издадено от заместникпредседател на Комисията за финансов надзор (КФН), ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност”, с което на основание чл.273, ал.5, т.10, пред.1 от Закона за дейността на колективните инвестиционни схеми и на други предприятия за колективно инвестиране (ЗДКИСДПКИ), на дружеството-жалбоподател е наложено административно наказание - „имуществена санкция” в размер на 10 000 лева за нарушение на чл.64, ал.2 от ЗДКИСДПКИ, вр. § 47, т.3 от ПЗР на ЗМДВИПОРНСПП.

С жалбата се иска отмяна на атакуваното НП, тъй като били допуснати съществени нарушения на материалния и процесуалния закон в хода на административнонаказателното производство. Сочи се, че информацията е била публикувана в интернет и така стигнала до неограничен кръг лица, поради което и КФН можела да я използва. Претендира се и маловажност на деянието по смисъла на чл.28 от ЗАНН.

В съдебно заседание процесуалният представител на дружеството-жалбоподател поддържа изцяло депозираната жалба и изложените в нея основания за отмяна на атакуваното НП. Претендира юрисконсултско възнаграждение.

Процесуалният представител на АНО оспорва жалбата и моли за потвърждаване на наказателното постановление като правилно и законосъобразно. Счита, че 1 нарушението било доказано по категоричен начин, случаят не бил маловажен и нямало допуснати процесуални нарушения. Представя писмени бележки и също претендира юрисконсултско възнаграждение.

Жалбата изхожда от легитимирано лице, подадена е в законоустановения срок, срещу подлежащ на обжалване акт, съдържа необходимите реквизити и производството е редовно образувано пред РС-София. Предвид на това съдът намира жалбата за процесуално допустима.

Софийският районен съд, след съвкупен и поотделен анализ на всички събрани по делото доказателства и като съобрази закона, намира за установено следното от фактическа страна:

Управляващо дружество (УД) „К.А.М.” АД е вписано под № РГ-08-11 във водения от КФН регистър по чл.30, ал.1, т.5 от Закона за Комисията за финансов надзор (ЗКФН). Дружеството е получило лиценз за извършване на дейност като управляващо дружество и като такова е адресат на нормите на ЗДКИСДПКИ и на подзаконовите актове по прилагането му. Управляващото дружество „К.А.М.” АД организира и управлява Договорен фонд „Конкорд фонд – 4 Енергетика“, който е вписан в регистъра по чл.30, ал.1, т.4 от ЗКФН под № РГ-05-1395. Предвид на това управляващото дружество на колективната инвестиционна схема е длъжно да обявява в КФН обобщена информация за емисионните стойности и цените на обратно изкупуване на дяловете й два пъти месечно - за периода от първо до петнадесето число на месеца и от шестнадесето число до края на месеца. Това задължение следва да се изпълни в срок 3 работни дни, считано от края на съответния отчетен период. Във връзка с разпространението на COVID-19, с решение на Народното събрание от 13 март 2020 г., в Република България е било обявено извънредно положение и е приет ЗМДВИПОРНСПП, с който срокът за изпълнение на посоченото задължение е бил удължен от 3 на 7 работни дни от края на съответния отчетен период.

Предвид на това, срокът за обявяване в КФН на обобщената информация за емисионните стойности и цените на обратно изкупуване на дяловете на ДФ „Конкорд фонд - 4 Енергетика“ за периода от първо до петнадесето число на месец октомври 2020 г. е бил до 26.10.2020 г. включително, тоест най-късно до тази дата (УД) „К.А.М.” АД е следвало да обяви в КФН обобщената информация, но това не е било сторено.

Информацията е била представена в КФН след изтичане на посочения срок, а именно на 02.11.2020 г.

Предвид на това проверяващите приели, че УД „К.А.М.” АД, управляващо ДФ „Конкорд фонд - 4 Енергетика“, е извършило нарушение на чл.64, ал.2 от ЗДКИСДПКИ във връзка с § 47, т.3 от ПЗР на ЗМДВИПОРНСПП, понеже не е обявило в КФН в законоустановения срок до 26.10.2020 г. обобщена информация за емисионните стойности и цените на обратно изкупуване на дяловете на ДФ „Конкорд 2 фонд - 4 Енергетика“ за периода от първо до петнадесето число на месец октомври 2020 г.

Била е изпратена покана на представляващите УД „К.А.М.” АД за явяване в сградата на КФН за съставяне и връчване на АУАН в срок до 5 работни дни от получаване на писмото, като същата е била доставена на 16.11.2020 г. на електронния адрес, а на 20.11.2020 г. на пощенския адрес на УД „К.А.М.” АД. На 18.11.2020 г.

Наталия Петрова (единият от двамата представляващи УД „К.А.М.” АД) е инициирала телефонен разговор със служител от администрацията на КФН, в който е заявила, че не можела да се отзове на поканата за съставяне и връчване на АУАН поради здравословни причини. Лицето е изразило желание актът да се състави в отсъствие, при условията на чл.40, ал.2 от ЗАНН, след което същият да се изпрати на съответната общинска администрация за връчване, като за проведения телефонен разговор е бил съставен Констативен протокол № Р-04-228/18.11.2020 г. На 19.11.2020 г. е бил проведен телефонен разговор и с лицето Димитър Жилев (другият от двамата представляващи УД „К.А.М.” АД), който се е солидаризирал с желанието АУАН да се състави в отсъствие и да се изпрати на съответната общинска администрация за връчване. Провеждането на втория телефонния разговор също е било удостоверено с Констативен протокол № Р-04-229/19.11.2020 г.

Така по реда на чл.40, ал.2 от ЗАНН срещу дружеството-жалбоподател бил съставен АУАН № Р-06-861 от 20.11.2020 г. за нарушение на чл.64, ал.2 от ЗДКИСДПКИ, вр. § 47, т.3 от ПЗР на ЗМДВИПОРНСПП . Актът бил подписан от актосъставителя и двама свидетели, след което бил връчен чрез Столична община на представляващ нарушителя, а последният го подписал с отбелязване, че има възражения. Такива писмени възражения са били депозирани в срока по чл.44, ал.1 от ЗАНН.

АНО счел изложените в акта фактически констатации за доказани и въз основа на него издал обжалваното понастоящем Наказателно постановление № Р-10-330 от 12.05.2021 г., с което на основание чл.273, ал.5, т.10, пред.1 от Закона за дейността на колективните инвестиционни схеми и на други предприятия за колективно инвестиране

(ЗДКИСДПКИ), на дружеството-жалбоподател е наложено административно наказание - „имуществена санкция” в размер на 10 000 лева за нарушение на чл.64, ал.2 от ЗДКИСДПКИ, вр. § 47, т.3 от ПЗР на ЗМДВИПОРНСПП.

По делото беше разпитана свидетелката Ж.Ф., като показанията на същата са логични, последователни, непротиворечиви и кореспондират изцяло с констатациите обективирани в съставения АУАН и в обстоятелствената част на наказателното постановление, поради което съдът ги кредитира напълно. Свидетелката подробно разказа за извършената от нея проверка и направените констатации. Съдът дава пълна вяра на думите й, тъй като тя депозира показания за факти и обстоятелства, които 3 лично е възприела при проверката и които не се оборват от останалите доказателства.

Изложената фактическа обстановка съдът прие за категорично установена въз основа на гласните доказателствени средства – показанията на свидетелката Ф., както и от приложените по делото писмени доказателства, които също изцяло кореспондират на споделеното от свидетеля.

Съдът, с оглед установената фактическа обстановка и съобразно възраженията и доводите на жалбоподателя, както и като съобрази задължението си да проверява изцяло законосъобразността на наказателното постановление, независимо от основанията, посочени от страните, намира следното от правна страна:

АУАН е съставен от компетентен орган. Нарушението е ясно, точно описано, като са посочени датата, мястото, начинът на извършването му и нарушените законови текстове. Актът е подписан от двама свидетели и е бил връчен на представител на юридическото лице. НП е издадено от компетентен за това орган като в съдържанието му нарушението отново е описано подробно по дата, място и начин на извършване, отразени са нарушените законови разпоредби, както и основанието, на което се налага санкцията. В този смисъл съдът намира, че съдържа всички съществени реквизити за редовност, посочени в чл.57 от ЗАНН и нарушителят е бил запознат с всички фактически и правни основания на административнонаказателното обвинение. Спазени са сроковете по чл.34 от ЗАНН за съставяне на акта и издаване на наказателното постановление. Актът е съставен в тримесечен срок от установяване на нарушителя и в едногодишен срок от извършване на нарушението, а наказателното постановление е било издадено в шестмесечен срок от съставянето на акта. Срокът по чл.52, ал.1 от ЗАНН е инструктивен и дори да не е спазен, това не води до порочност на издаденото НП. Определящ за законосъобразността на атакувания акт е срокът по чл.34, ал.3 от ЗАНН, а същият е бил спазен. При проверката на АУАН и НП съдът достигна до извода, че в процедурата по издаването им не са допуснати съществени нарушения на процесуалните правила, водещи до ограничаване правото на защита на жалбоподателя.

Съгласно чл.5, ал.1 от ЗДКИСДПКИ, колективната инвестиционна схема (КИС) се учредява като договорен фонд или като инвестиционно дружество, като по силата на чл.5, ал.4 от същия нормативен акт, дейността на КИС се управлява само от управляващо дружество съгласно сключен договор, съответно съгласно правилата на договорния фонд, а по делото се установи, че Управляващо дружество „К.А.М.” АД организира и управлява Договорен фонд „Конкорд фонд – 4 Енергетика“, който е вписан в регистъра по чл.30, ал.1, т.4 от ЗКФН под № РГ-05-1395. Според разпоредбата на чл.64, ал.2 от ЗДКИСДПКИ, управляващото дружество на колективната инвестиционна схема обявява в комисията обобщена информация за емисионните стойности и цените на обратно изкупуване на дяловете й два пъти месечно – за периода 4 от първо до петнадесето число на месеца и от шестнадесето число до края на месеца.

Задължението се изпълнява в срок три работни дни считано от края на съответния отчетен период. Формата и съдържанието на информацията относно емисионната стойност и цената на обратно изкупуване на дяловете на колективната инвестиционна схема се определят с наредба. Съгласно § 47, т.3 от ПЗР на ЗМДВИПОРНСПП, през 2020 г. задължението по чл.64, ал.2, изречение второ от Закона за дейността на колективните инвестиционни схеми и други предприятия за колективно инвестиране се изпълнява в срок до 7 работни дни от края на съответния отчетен период, тоест заради пандемията от „корона вирус“ срокът за изпълнение на това задължение през 2020 година е бил удължен от 3 на 7 работни дни. По делото се доказа категорично от обективна страна, че дружеството-жалбоподател Управляващо дружество „К.А.М.” АД е трябвало да обяви в КФН обобщената информация за емисионните стойности и цените на обратно изкупуване на дяловете на ДФ „Конкорд фонд - 4 Енергетика“ за периода от първо до петнадесето число на месец октомври 2020 г. до 26.10.2020 г. включително, но не го е сторило. Информацията е била представена в КФН след изтичане на посочения срок, а именно на 02.11.2020 г., поради което е била нарушена разпоредбата на чл.64, ал.2 от ЗДКИСДПКИ, вр. § 47, т.3 от ПЗР на ЗМДВИПОРНСПП.

Доколкото се касае за отговорност на юридическо лице, която е обективна и безвиновна, то съдът не следва да обсъжда въпроса за субективната страна на нарушението, към която спадат освен вината, също така причините и мотивите за неговото извършване.

Напълно законосъобразно отговорността на дружеството-жалбоподател е била ангажирана на основание чл.273, ал.5, т.10, пред.1 от ЗДКИСДПКИ. Съгласно цитираната разпоредба на юридически лица и еднолични търговци се налага имуществена санкция от 10 000 до 5 000 000 лв., когато извършат или допуснат извършване на нарушение на изрично изброените текстове от закона, сред които и чл.64 от ЗДКИСДПКИ. Понеже е санкционирано юридическо лице, то правилно е определен видът на наказанието. Наложената имуществена санкция от 10 000 лева е в минимален размер, поради което съдът не може да я намалява.