Определение № 1171 от 09.05.2024, Върховен касационен съд

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

№ 1171 гр. София, 09.05.2024 г.

ВЪРХОВЕН КАСАЦИОНЕН СЪД, 2-РО ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ

4-ТИ СЪСТАВ, в закрито заседание на седемнадесети октомври през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Костадинка Недкова

Членове:

Николай Марков

Галина Иванова като разгледа докладваното от Костадинка Недкова Касационно търговско дело № 20228002902545 по описа за 2022 година за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по чл.288 ГПК.

Образувано е въз основа на касационна жалба на третото лице - помагач „СТОКОМ3“ ЕООД в производството на страната на ответника - несъстоятелния длъжник „ТЕРА АЙКОН“ ООД /н./ против решение № 214/31.03.2022г. по т.д. № 30/2021г. на Апелативен съд – София, в частта, в която е потвърдено решение № 945/06.07.2020г. по т.д. № 3465/2017г. на Софийски градски съд за признаване за установено по реда на чл.694, ал.2 ТЗ, на основание по чл.55, ал.1, т.3 ЗЗД, по предявен положителен установителен иск от „Йолефин“ лимитид, Никозия, Кипър, срещу „Тера Айкон“ ООД /н/, с участието на синдика В. С. С., че съществува вземане на „Йолефин“ лимитид към „Тера Айкон“ ООД /н/ в размер на 537 853,25 лева, представляващо дължима сума по развален предварителен договор, сключен на 12.10.2009г. между „Тера айкон“ лимитид и „Тера Айкон" ООД, ведно със законната лихва върху тази сума от датата на откриване на производството по несъстоятелност до окончателното изплащане на главницата, което вземане е включено от синдика в списъка с приети вземания, предявени в срока по чл. 685 ТЗ, но след това е изключено от този списък с определение на съда от 11.12.2017 г. по т.д. № 1666/2017 г. на Софийски градски съд.

Касаторът твърди, че възивното решение в обжалваната част е недопустимо, съответно неправилно, поради допуснати нарушения на процесуалния и материалния закон и е необосновано.

Ответникът по жалбата и ищец по делото, „Йолефин лимитид“, в писмен отговор 1 изразява становище, че подадената касационна жалба не отговаря на изискванията за допускане до касационно разглеждане по чл.280 ГПК, а по същество е неоснователна.

Ответникът по делото, „Тера Айкон“ ООД /н/, в писмен отговор изразява становище, че подадената от третото лице – помагач касационна жалба не отговаря на изискванията за допускане до касационно разглеждане по чл.280 ГПК, а по същество е неоснователна.

Върховният касационен съд, Търговска колегия, Второ отделение, като взе предвид данните по делото и доводите на страните, приема следното:

Касационната жалба, с оглед изискванията за редовност, е процесуално допустима – подадена е от надлежна страна в преклузивния срок по чл.283 ГПК срещу подлежащ на касационно обжалване съдебен акт.

С олед препращането по реда на чл.272 ГПК към мотивите на първоинстанционното решение, въззивната инстанция е приела за установено следното от фактическа и правна страна:

С решение от 12.07.2017г. по т. д. № 1666/2017г. на Софийски градски съд е открито производство по несъстоятелност на ответника „Тера Айкон” ООД.

С молба от 14.08.2017г. ищецът „Йолефин“ лимитид е предявил в срока по чл.685 ТЗ вземания, сред които и процесното от 537 853,25 лева - главница по чл.1, ал.3 от договор за цесия от 01.02.2012г., произтичаща от предварителен договор, сключен между „Тера айкон“ лимитид на 12.10.2009г., по комисионно възложение от „Йолефин“ лимитид от 01.10.2009г., и длъжника „Тера Айкон” ООД /в ликвидация/, както и анекс към него от 09.03.2010г.

Съображенията, изложени от кредитора в молбата са, че с договор за цесия от 01.02.2012г.

(за което прехвърляне длъжникът „Тера Айкон” ООД е надлежно уведомен, съобразно чл.99, ал.3 ЗЗД) „Тера айкон“ лимитид прехвърля на Йолефин лимитид (като обратна цесия по комисионен договор от 01.10.2009 г.) всички свои вземания, които има от „Тера Айкон” ООД по повод предварителен договор, сключен между английското дружество на 12.10.2009г. и длъжника „Тера Айкон" ООД /в ликвидация/, както и анекс към него (сключени по комисионно възложение от „Йолефин“ лимитид към „Тера айкон“ лимитид от 01.10.2009 г.) в общ размер на главницата от 537 853,25 лева, ведно с принадлежностите му (неустойки и лихви).

В изготвения от синдика списък на приети вземания, предявени по чл.685 ТЗ, вземането на „Йолефин лимитид“ за главница от 537 853,25 лева е прието изцяло, срещу което в срока по чл.690 ТЗ е подадено възражение от кредитора „Стоком-З” ЕООД.

С определение от 11.12.2017г. по т.д. № 1666/2017г. съдът по несъстоятелността е уважил възражението и е изключил процесното вземане на „Йолефин лимитид“ от списъка на приети вземания. С оглед на това е предявен положителен установителен иск по чл. 694 ТЗ от „Йолефин“ лимитид спрямо ответника „Тера Айкон" ООД в размер на 537 853,25 лева - компенсаторно обезщетение по чл.79, ал.1 ЗЗД, а при условията на евентуалност се сочи, че сумата представлява връщане на заплатена цена. С изрична молба от 17.08.2018г. ищецът заявява, че не поддържа иска си за останалите описани в исковата молба вземания.

От приетите писмени доказателства е установено, че на 01.10.2009г. между „Йолефин“ лимитид, като комитент, и „Тера айкон“ лимитид, като комисионер, е сключен комисионен договор, с който комитентът възлага, а комисионерът се задължава да сключи от свое име и за сметка на комитента предварителен договор с „Тера Айкон” ООД за закупуване на 5 апартамента с акт образец 16 в жилищна сграда за сезонно ползване „Вила Кукуряк”, върху описан урегулиран поземлен имот. В чл.2, изр.1-во от договора е предвидено, че по сключения от комисионера договор в изпълнение на чл.1 всички права и 2 задължения възникват за него и той е длъжен да ги прехвърли на комитента при сключване на окончателния договор във формата на нотариален акт (т.нар. „изпълнителна сделка”) или преди това при поискване от комитента. Съгласно чл.5, ал.6 от договора, комисионерът се е задължил да сключи отчетната сделка, т.е. окончателния договор за прехвърляне на апартаментите с получен акт образец 16 във формата на нотариален акт най-късно до 31.12.2010г. В чл.16 е уговорено, че в случаите, когато комисионерът се откаже от изпълнението на договора без да има достатъчно основания за това и не съобщи решението си своевременно на комитента или не изпълни до 31.12.2010г. задължението си да осигури сключване на нотариален акт за покупко-продажба с „Тера Айкон” ООД, съгласно посоченото в чл.1, той дължи на комитента връщане на всички платени суми, както и ще заплати неустойка в размер на 100 000 евро.

Констатирано е, че на 12.10.2009г. между „Тера Айкон” ООД, като продавач, и „Тера айкон“ лимитид, като купувач, е сключен предварителен договор за покупко-продажба на недвижим имот, с който продавачът са задължава да продаде на купувача или на трето физическо или юридическо лице, определено от купувача, правото на собственост върху конкретно индивидуализирани в договора 5 броя апартамента в жилищна сграда за сезонно ползване „Вила Кукуряк”, върху описан урегулиран поземлен имот. В чл.2 от договора купувачът се е задължил да заплати сумата от 550 000 евро, при условията, посочени в чл.8.

В чл.3, ал.2 продавачът е поел задължение да извърши строителните работи, да получи акт образец 16 и да предаде на купувача недвижимите имоти в срок до 12.10.2009г. и в конкретно посочено в договора състояние и етап на завършеност. С чл.8 купувачът се е задължил да заплати на продавача цената, съгласно чл.2 по следния начин: първа вноска в размер на 90 000 евро - до 14 дни от подписване на договора; втора вноска в размер на 185 000 евро - в срок до 6 месеца от подписване на договора, но не по-рано от получаване на акт образец 15 за блок Б, без забележки, и трета вноска в размер на 275 000 евро - в срок до 30 дни от получаване на акт образец 16 за сградата. В чл.18 е уговорено, че в случай на неизпълнение от страна на продавача да изпълни своите задължения по чл.1 и чл.3 от договора, продавачът е длъжен да възстанови на купувача пълния размер на направените вноски.

На 09.03.2010г. е подписано допълнително споразумение към предварителен договор за покупко-продажба на недвижим имот от 12.10.2009г. между „Тера Айкон“ ООД и „Тера айкон“ лимитид. Страните са констатирали, че до момента е издаден акт образец 15 само за тяло „А" на Вила Кукуряк и то със забележки и вероятно няма да бъде получен акт образец 15 за тяло „Б“ до 12.04.2010г., поради което са променили чл.8, ал.2, както следва: „втора вноска в размер на 185 000 евро, платима в следните срокове: първа част от 150 000 евро в срок до 20.03.2010г. и втора част от 35 000 евро след получаване на акт образец 15 за тяло „Б” без забележки.

От приетото по делото заключение на съдебно-почерковата експертиза, е установено, че подписите за „Продавач” и за „Купувач“ в предварителен договор за покупко-продажба на недвижим имот от 12.10.2009г. и в анекса към този договор от 09.03.2010г. са положени от лицето Калоян Бориславов Кръстев, който към посочените моменти е вписан като управител и представляващ дружествата „Тера Айкон“ ООД и „Тера айкон“ лимитид.

Въз основа на горното е прието, че сключеният от страна на „Тера айкон“ лимитид предварителен договор от 12.10.2009г. е в изпълнение на подписания на 01.10.2009г. между това дружество и ищеца „Йолефин“ лимитид комисионен договор. Установено е, че с покана от 20.12.2010г. „Йолефин“ лимитид е поискало от „Тера айкон“ лимитид да изпълни задълженията си, които е поело по комисионния договор и да го уведоми за дата и час на нотариалното прехвърляне на апартаментите, което не е направено. На 31.01.2011г. комитентът е дал на комисионера срок за изпълнение първо до 28.02.2011г. и впоследствие до 25.04.2011г., като при липса на изпълнение претендира обратно платените общо 275 000 3 евро, ведно с неустойка за неизпълнение на задължението за прехвърляне правото на собственост върху имотите.

На 01.02.2012 г. между Тера айкон лимитид като цедент и Йолефин лимитид като цесионер е подписан договор за прехвърляне на вземания /цесия/, с който страните са се съгласили, че цедентът има вземания към „Тера Айкон” ООД, както са описани подробно в Приложение № 1 към договора и които произтичат от договор за заем между тях, както и от предварителен договор за покупко-продажба на недвижим имот от 12.10.2009г. В § 3 от договора за цесия е записано, че страните желаят да уредят отношенията си по прехвърляне на вземания по договор/и за заем и поемане на правата по тях, както и да извършат отчетна цесия на вземанията, които цедентът има към длъжника по предварителен договор за покупко-продажба на недвижим имот от 12.10.2009г. Отчетната цесия е във връзка с комисионен договор от 01.10.2009г. сключен между цесионера и цедента. В чл.4, ал.1 от раздел II, „Цена и плащане“, е уговорено, че цесионерът се съгласява да придобие вземанията на цедента по договорите за заем с длъжника, посочени в чл.1, ал.1 по-горе, както и в Приложение № 1 към договора, за цена в размер на: 743 033,12 евро, представляваща дължими главници, лихви и неустойки по договор за заем между цесионера и цедента от 07.01.2009г., която цедентът му дължи. В чл.4, ал.2, изр.1 е посочено, че с договора цедентът също извършва и отчетна цесия, т.е. прехвърля вземанията си към длъжника в размер на 537 853,25 лева, представляващи дължима главница, както и съответните лихви, а и съответните дължими неустойки по предварителен договор за покупко-продажба на недвижим имот от 12.10.2009г. Според чл.4, ал.2, изр. 2, предварителният договор за покупко-продажба на недвижим имот от 12.10.2009г. е сключен в изпълнение на комисионен договор от 01.10.2009 г. между цесионера и цедента, по който цедентът дължи отчет и изпълнение на цесионера. Цедентът дължи връщане на получените главници по комисионния договор от 01.10.2009г. общо в размер на 275 000 евро, както и дължимата по чл.16 от същия договор неустойка в размер на 100 000 евро. На 01.02.2012 г. между Тера айкон лимитид и Йолефин лимитид е съставен протокол, с който страните установяват, че в изпълнение на договор за цесия от 01.02.2012г. цедентът предава на новия кредитор в оригинал всички документи, доказващи вземания на цедента към длъжника „Тера Айкон" ООД, а именно: договори за кредит, предварителен договор и анекс, платежни и банкови документи. Констатирано е, че ответникът е уведомен на 01.02.2012г. за сключения договор за цесия от 01.02.2012г.