Решение № 96 от 15.08.2024, Окръжен съд - Русе

РЕШЕНИЕ

№ 96 гр. Русе, 15.08.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – РУСЕ в закрито заседание на петнадесети август през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Палма Тараланска като разгледа докладваното от Палма Тараланска Търговско дело № 20244500900098 по описа за 2024 година за да се произнесе, съобрази следното:

Производството е по чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ.

Постъпила е жалба от „Алропе-07“ ООД гр. Русе, ЕИК 206226410, чрез адв. А. В. - АК гр. София, против отказ № 20240706110637/09.07.2024 г. на Агенция по вписванията. Твърди се, че обжалваният отказ е неправилен и необоснован по съображенията, подробно изложени в жалбата. Претендира съдът да постанови решение, с което да го отмени и да даде задължителни указания на Агенцията да извърши вписване на заявените промени.

Агенцията по вписванията, представлявана от изпълнителния директор ДМ, чрез юрисконсулт НБ, е депозирала отговор, с който взема становище за неоснователност на жалбата и иска отказът да бъде потвърден, като правилен и законосъобразен. Претендира разноски.

За да се произнесе по жалбата, съдът взе предвид следното:

Жалбата е подадена на 15.07.2024 г., съобразно посоченото в уведомителното писмо на Агенцията до съда, а обжалваният отказ е постановен на 09.07.2024 г., следователно същата е подадена в законния 7 дневен срок по чл. 25, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ от лице, което има интерес от обжалването, поради което е процесуално допустима и подлежи на разглеждане.

Разгледана по същество жалбата е НЕОСНОВАТЕЛНА.

Производството пред Агенцията по вписванията е образувано въз основа на заявление вх. № 20240706110637/06.07.2024 г. за вписване на промени в обстоятелствата по партидата на „Алропе-07“ ООД гр. Русе, а 1 именно: изключване на съдружника АРП, ЕГН: ********** в хипотезата на чл. 126, ал. 3, т. 1 от ТЗ и освобождаването й като управител на дружеството.

Отказът на длъжностното лице се явява законосъобразен по следните съображения:

С обжалвания акт длъжностното лице по регистрацията е отказало вписване на поисканите със заявлението промени по партидата на „Алропе07“ ООД, като мотивите за това са, че oт приложените към заявлението документи, не се установява валидно възникване на заявените за вписване обстоятелства.

Преди всичко се позовава на разпоредбата на чл. 137, aл. 1, т.2 TЗ, по силата на която изключването на съдружника е oт изключителната компетентност на общото събрание на съдружниците, а в случая към заявлението е приложен протокол oт общо събрание, проведено на 10.05.2024 г., на което е взето решение за изключване на съдружника, но същото не е било свикано при спазване изискванията на чл. 138 и чл. 139 oт TЗ - с писмена покана oт управителя с посочен дневен ред, получена oт всеки съдружник най-мaлкo седем дни преди датата на заседанието. B конкретния случай към разглежданото заявление е приложена нотариална покана до АРП за свикване на общо събрание, което да се проведе на 10.05.2024 г., като нотариусът е удостоверил връчването й на 14.06.2024 г., т.е. поканата е връчена след като о на общото събрание е било проведено. Освен това като мотив за отказа е посочено, че не спазени законовите изисквания за свикване на общо събрание и не е спазена и процедурата за свикване на събранието. В случая поканата е отправена от съдружника "СЕЙНТ ГEЙБPИЪЛ РЕСОРТ" ООД, а съгласно чл.

138 от ТЗ, общото събрание се свиква от управителя най-малко веднъж годишно, като същият е задължен да свика общото събрание и по писмено искане на съдружниците с дялове над 1/10 от капитала и само ако не го стори в двуседмичен срок, то тогава съдружниците, поискали свикването, имат правото да отправят покана за свикването му, каквито доказателства в случая няма представени.

Като самостоятелно основание за постановения отказ е посочено и неспазването на разпоредбата на чл.126 от ТЗ, съобразно която разпоредба съдружникът може да бъде изключен от общото събрание само след писмено предупреждение, като по този начин се цели да се уведоми съдружника за наличие на констатирани нарушения по повод неговото участие или неучастие в дружествените дела и да се извести за възможността да бъде изключен, както и да му ce предостави възможност да подготви защитата си пред общото събрание. Отправянето на предупреждение за изключване, предполага изтичане на подходящ период от време, за да може съдружникът да съобрази поведението си с изискването на закона и дружествения договор. B настоящия случай към заявлението не са представени доказателства за връчване на писмено предупреждение до съдружника АРП.

Освен това е посочено, че от приложения протокол е виднo, че на 2 събранието не присъства и не представен изключения съдружник АРП.

Съобразно разпоредбата на чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице по регистрацията проверява дали са спазени, освен всички останали изчерпателно посочени в същата разпоредба изисквания, така и съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона да се установява от представените документи по т. 4, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона. А самото изискване по т. 4 е към заявлението да са приложени всички документи съгласно изискванията на закон, съответно подлежащият на обявяване акт. Съгласно изискванията на чл. 21, ал. 3 от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до ТРРЮЛНЦ, заявителят следва да представи при промяна на обстоятелствата по група "Основни обстоятелства" към заявлението образец № 4 следните доказателства: решението на ОС за промяна на обстоятелствата; преписът от ДД, съдържащ промените, заверен от органа, представляващ дружеството; поканите за свикване на ОС до съдружниците и доказателства, че са връчени, с изкл. на случаите, когато решението е взето неприсъствено; решението за изключване на съдружника и предупреждението за изключване по чл. 126 от Търговския закон; други документи, съгласно изискванията на закона. В този смисъл и изрично е посочено, че следва да се представят поканите за свикване на ОС до съдружниците, ведно с доказателства, че са връчени, с изкл. на случаите, когато решението е взето неприсъствено. В процесния случай, решението не е взето неприсъствено. В този смисъл и неоснователни са доводите на жалбоподателя, че длъжностното лице било излязло извън кръга на своите правомощия като е проверило редовността на връчване на предупреждението за изключване и на поканата за свикване на общото събрание и че не са отчетени особените обстоятелства във връзка с правното положение на АП в дружеството – като управител и съдружник, във връзка с процедурата по връчването на покана ведно с предупреждение за изключване.

Съгласно установената съдебна практика, изключването на съдружник е санкция, намираща приложение при неизпълнение от негова страна както на задължения по чл. 121, ал. 1 от ТЗ , така и на договорните задължения. Тази санкция следва да бъде осъществена по установената в чл.

126, ал. 3 от ТЗ и чл. 137 от ТЗ процедура, която включва отправяне на писмено предупреждение до съдружника и провеждане на Общо събрание, 3 което да вземе решение за изключването му. Начален етап от фактическия състав на изключването на съдружника е отправяне на предупреждение за изключване до съдружника, като на последния следва да бъде даден подходящ срок, в който да съобрази поведението си с дължимото по отношение на дружеството и в случай, че в този срок не прекрати незаконосъобразните си действия или съответно бездействия, ще бъде изключен като съдружник.

Освен предоставянето на подходящ срок, предупреждението следва да съдържа и правните основания за изключване на съдружника и описание на конкретните нарушения, изразени в действия и/или бездействия. В зависимост от естеството и тежестта на нарушението, не винаги е задължително да бъде даден срок на съдружника за преустановяване на квалифицираните като нарушения деяния. Предупреждението за изключване следва да бъде отправено писмено, като може да бъде инкорпорирано в отделен документ, адресиран до съдружника или да се съдържа в поканата за свикване на ОС, на което като част от дневния ред фигурира въпросът за отправяне на предупреждение за изключване.

Съгласно установената съдебна практика предупреждението, като изявление на дружеството за констатирани нарушения на съдружника, може да е материализирано в самостоятелен писмен документ, да се съдържа в поканата по чл. 139, ал. 1 от ТЗ или да е възпроизведено в протокол от предходно Общо събрание. (Решение № 221/2013 г. по т. д. № 529/2012 г. на ВКС). Непредставянето на решение на ОС за отправяне на предупреждение за изключване на съдружник не съставлява предвидено от закона основание за постановяване на отказ за вписване на изключването и заличаване на съдружник. Изключването на съдружника не е последица от връчването на писменото предупреждение, а е резултат от решението на ОС, в чиято компетентност е да прецени дали конкретни действия или бездействия на съдружника, посочени в предупреждението, представляват основания за изключването по смисъла на чл. 126, ал. 3 от ТЗ . Търговският закон не съдържа разпоредба, предвиждаща специален ред за вземане на решение за отправяне на предупреждение за изключване, още по-малко пък, че това следва да стане с решение на ОС за отправяне на предупреждение за изключване /по аргумент от разпоредбата на чл. 137 ТЗ - компетентност на ОС). Ето защо и предупреждението по чл. 126, ал. 3 от ТЗ не е задължително да бъде отправено по решение на ОС на дружеството. Изключването е най4 тежката санкция, прилагана по отношение на съдружник, и ако волята на законодателя бе отправянето на предупреждение да бъде предварително санкционирано от ОС, то той задължително би го включил при изчерпателното изброяване на правомощията му, визирани в чл. 137 от ТЗ.

Такова предупреждение може да бъде отправено от всеки съдружник, както и от управителя на дружеството (решение № 56/08.09.2010 г. по тд 472/2009 г. на ВКС, ТК, ІІ т. о.; така и в решение № 293/10.06.1994 г. по гр. д. № 246/1994 г.

5- чл. състав на ВС).

В конкретния случай, на изключвания съдружник АРП, ЕГН:

********** не е отправено предупреждение за изключване и даване на срок за представяне на обяснение за причините, довели до нарушаване на задълженията, както и същата не е редовно поканена за участие в насроченото и проведено на 10.05.2024 г. общо събрание, на което е взето решение за изключването й, като не е и присъствала на същото.

Съдът намира за неоснователни и непочиващи на правните норми наведените в жалбата доводи за това, че за дата на връчване на поканата следва да е приеме датата на изпращането й от нотариуса към адреса на изключвания съдружник, която действително предхожда датата на провеждане на общото събрание, без значение за това, кога съобразно нормата на чл. 47 и сл. ГПК следва да се счита за връчена.

Уредените в чл. 37 ГПК и сл. процесуални правила за връчване на съдебни книжа, са приложими и към реда за връчване на поканата по чл. 139 ТЗ, включително и за предупреждението за изключване. Уведомяването на съдружника чрез нотариална покана съставлява допустим способ за свикване на общото събрание на съдружниците, респ. за връчване на предупреждение за изключване, при приложение на правилото на чл. 50 ЗННД, съгласно което при връчването на нотариални покани от нотариуса, или от натоварен от него служител, се спазват правилата на чл. 37-58 ГПК. / в този смисъл Решение Решение № 85 от 12.07.2019 г. по т. д. № 1966 / 2018 г. на ВКС, 2-ро ТО/.

Предвид изложеното и съдът намира, че жалбата е неоснователна, а постановеният отказ е правилен и законосъобразен и като такъв следва да бъде потвърден.

С оглед изхода на производството, в полза на Агенция по 5 вписванията следва да бъдат присъдени разноски в размер на 150,00 лева – юрисконсултско възнаграждение, определени на осн. чл. 25а, ал. 2 от Наредба за заплащането на правната помощ във вр. чл. 78, ал. 8 от ГПК .

Така мотивиран и на основание чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ, съдът РЕШИ:

ПОТВЪРЖДАВА отказ № 20240706110637/09.07.2024 г. на длъжностно лице по регистрация при Агенция по вписвания, за вписване на заявените промени в обстоятелства по партидата на „Алропе-07“ ООД гр.

Разпечатката съдържа 33 от 38 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/fb21ba09-9323-4a5b-8ebe-63e22f167560