Решение № 57 от 27.05.2024, Районен съд - Лом

РЕШЕНИЕ

№ 57 гр. гр. Лом, 27.05.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ЛОМ, ЧЕТВЪРТИ СЪСТАВ, в публично заседание на петнадесети май през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Иван Пл. Йорданов при участието на секретаря Анетка П. Рангелова като разгледа докладваното от Иван Пл. Йорданов Административно наказателно дело № 20231620200271 по описа за 2023 година Жалбоподателката П. Н. П., с ЕГН **********, с адрес в гр. Лом, у*** обжалва издаденото от Директора на Агенция за държавна финансова инспекция гр. София *** Наказателно постановление № 11-01-799 от 05.04.2023 г., с което на осн. чл. 247, ал. 1 във вр. с чл. 261, ал. 2 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/ и Заповед № ЗМФ-674/05.08.2022 г. на Министъра на финансите й е наложено административно наказание „Глоба” в размер на 10 000 лв. /десет хиляди лева/.

В с. з. жалбоподателката не се явява, вместо нея се явява адв. С. И. от САК, която поддържа жалбата и моли съда да отмени издаденото НП като незаконосъобразно. Подробни аргументи излага в писмена защита.

Административнонаказващият орган не се представлява. От гл. юрисконсулт *** е постъпила писмена защита, в която моли съда да постанови решение, с което да потвърди издаденото НП като правилно и законосъобразно.

Доказателствата по делото са писмени и гласни.

Съдът, след като се запозна със събраните по делото доказателства поотделно и в тяхната взаимна връзка и съвкупност, както и във връзка с доводите и становищата на страните, намери за установено следното:

1

С Наказателно постановление № 11-01-799 от 05.04.2023 г. на Директора на АДФИ ***, на П. П., кмет на община Лом в периода 03.11.2015 г. - 10.11.2019 г. на осн. чл. 247, ал. 1 от ЗОП е наложено административно наказание „Глоба” в размер на 10 000 лв. за извършено нарушение на чл. 2, ал. 2 във вр. с чл. 59, ал. 2, изр. 2 от ЗОП, а именно: за това, че на 06.11.2019 г. в гр. Лом, в качеството си на кмет на Община Лом и публичен възложител на обществени поръчки по чл. 5, ал. 2, т. 9 от ЗОП е открила процедура за обществена поръчка с предмет: „Инженеринг (проектиране и строителство) на компостираща инсталация за разделно събрани и/или биоразградими отпадъци в рамките на проект „Проектиране и изграждане на компостираща инсталация за разделно събрани зелени и/или биоразградими отпадъци, гр.

Лом“, финансиран от Оперативна програма „Околна среда 2014 - 2020 г.“, с което решение е одобрила обявление и документация за обществената поръчка, като в обявлението е поставила изискване проектантите по части „Пътна“ и „Паркоустройство и благоустройство“ на инвестиционния проект да са участвали минимум в едно проектиране, което е идентично или сходно с предмета на обществената поръчка, което дава необосновано предимство и необосновано ограничава участието на стопанските субекти в обществената поръчка.

Депозираната жалба е процесуално допустима, подадена от лице, имащо правен интерес, в предвиденият от закона 14-дневен срок за обжалване.

По същество се явява и основателна.

От събраните по делото писмени и гласни доказателства се установява по категоричен и безспорен начин следната фактическа обстановка:

Община Лом е бюджетна организация, с адрес на управление: гр. Лом, общ. Лом, обл. Монтана, ул. „***. Кметът на общината е публичен възложител на обществени поръчки, по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 9 от Закона за обществените поръчки.

Със Заповед № ФК-10-625 от 20.07.2022 г. на Директора на АДФИ гр.

София на св. Н. С. – държавен финансов инспектор е възложено извършването на финансова инспекция на Община Лом, като провери законосъобразността относно спазването на нормативните актове, уреждащи бюджетната, финансово-стопанската и отчетната дейност, както и 2 нормативната уредба при провеждането на обществена поръчка за „Инженеринг (проектиране и строителство) на компостираща инсталация за разделно събрани и/или биоразградими отпадъци в рамките на проект „Проектиране и изграждане на компостираща инсталация за разделно събрани зелени и/или биоразградими отпадъци, гр. Лом“, финансиран от Оперативна програма „Околна среда 2014 - 2020 г.“ Финансовата инспекция следвало да се извърши за 30 работни дни, с начална дата 25.07.2022 г. и крайна дата 02.09.2022 г. С нова Заповед № ФК-10-805 от 23.09.2022 г. финансовата инспекция е възобновена с крайна дата за приключване – 10.10.2022 г.

При извършената проверка е установено следното: С решение № С11/06.11.2019 г. кметът на Община Лом П. П., в качеството й на възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 9 от ЗОП открила процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Инженеринг (проектиране и строителство) на компостираща инсталация за разделно събрани и/или биоразградими отпадъци в рамките на проект „Проектиране и изграждане на компостираща инсталация за разделно събрани зелени и/или биоразградими отпадъци, гр. Лом“, финансиран от Оперативна програма „Околна среда 2014 - 2020 г.“ Видът на процедурата е „открита процедура“, с правно основание чл. 73, ал. 1 от ЗОП. Решението е изготвено по утвърдения от Агенцията по обществени поръчки образец и съдържа изискуемите реквизити по чл. 22, ал. 5 от ЗОП, като в съответствие с чл. 22, ал. 2 от същия закон с решението са одобрени обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията за обществената поръчка. В тях възложителят е определил условията и изискванията за изпълнението й, в това число обхват/описание на предмета на поръчката; обща прогнозна стойност на поръчката; продължителност на изпълнение; информация относно средства от ЕС; условия за участие в процедурата – критерии за подбор на кандидатите или участниците. Според условията участникът следва да разполага с ръководен екип. Като допълнително изискване към участниците, възложителят посочил, че всяко едно от лицата от проектантския екип, трябва да е участвало в изпълнението на минимум едно проектиране, което е идентично или сходно с предмета на обществената поръчка - изготвяне на технически или работен инвестиционен проект за извършване на строителство, свързано с изграждане и/или реконструкция и/или основен 3 ремонт на компостиращи инсталации и/или съоръжения и/или инсталации за третиране на отпадъци (битови, строителни и производствени) и/или за закриване на депа за отпадъци. Проверяващото лице преценило, че заложеното изискване за специфичен опит към проектантите по части „Пътна“ и „Паркоустройство и благоустройство“ се явява ограничително условие по смисъла на чл. 2, ал. 2 ЗОП и е налице нарушение на тази разпоредба.

Съставен е констативен протокол от 03.10.2022 г. за проведен разговор с кмета на община Лом – П. П., която е поканена да се яви на 07.10.2022 г. в сградата на АДФИ – ИРМ гр. Монтана за съставяне на АУАН. На 07.10.2022 г. в изнесеното работно място на АДФИ в гр. Монтана, св. Н. С. в присъствие на П. и на св. С. С. съставила АУАН с № 11-01-799, в който описала установеното при финансовата проверка административно нарушение на чл.

2, ал. 2 във вр. с чл. 59, ал. 2, изр. 2 от ЗОП. Актът е подписан и получен от П.. В законоустановения срок от същата е депозирано писмено възражение срещу съставения АУАН, с подробно изложени аргументи. Същото обаче е оставено без уважение и въз основа на така съставения АУАН, АНО издал атакуваното НП № 11-01-799/05.04.2023 г., като възприел изцяло фактическата обстановка, описана в АУАН. Приел, че случаят не е маловажен и на осн. чл. 247, ал. 1 във вр. с чл. 261, ал. 2 ЗОП на П. П. е наложено административно наказание „Глоба” в размер на 10 000 лв.

При така установените факти, съдът намира от правна страна следното:

Както АУАН, така и НП са издадени от компетентните длъжностни лица, в предвидените в закона срокове и съдържат формалните реквизити, предвидени в нормите на чл. 42, ал. 1 и чл. 57, ал. 1 от ЗАНН.

По същество обаче съдът намира, че наказателното постановление е незаконосъобразно издадено, в нарушение на материалния закон, тъй като жалбоподателката не е извършила нарушение на посочените в АУАН и НП разпоредби на ЗОП.

Съгласно нормата на чл. 2, ал. 2 от ЗОП „ При възлагането на обществени поръчки възложителите нямат право да ограничават конкуренцията чрез включване на условия или изисквания, които дават необосновано предимство или необосновано ограничават участието на 4 стопански субекти в обществените поръчки и които не са съобразени с предмета, стойността, сложността, количеството или обема на обществената поръчка.“

Чл. 59 ЗОП предвижда възможност за възложителя да определя по отношение на кандидатите или участниците критерии за подбор, като те трябва да са съобразени с предмета, стойността, обема и сложността на поръчката (ал. 2, изр. 2). За да достигне до извод за извършено нарушение на чл. 2, ал. 2 във вр. с чл. 59, ал. 2, изр. второ от ЗОП, а именно - ограничаване на потенциалните участници и поставяне на ограничително условие по смисъла на чл. 2, ал. 2 от ЗОП, АНО е констатирал, че възложителят е поставил условие за подбор на участниците в обществената поръчка, а именно - проектантите по всички проектни части, вкл. по част „Пътна“ и част „Паркоустройство и благоустройство“ на инвестиционния проект да са участвали минимум в едно проектиране, което е идентично или сходно с предмета на обществената поръчка. Наличието на нарушение е обосновано от АНО с това, че проект по част „Пътна“ и по част „Паркоустройство и благоустройство“ не е сред задължителните части на инвестиционния проект съгласно чл. 14, ал. 2 от Наредба № 6/27.08.2013 г. за условията и изискванията за изграждане и експлоатация на депа и други съоръжения и инсталации за оползотворяване и обезвреждане на отпадъци. АНО е приел, че не са предвидени специални норми за проектиране по посочените части и съответно - не е необходим специален опит в проектирането по тези части на обекти, идентични или сходни с този от предмета на поръчката. Този извод на АНО обаче се явява неправилен. Обстоятелството, че горецитираната Наредба не въвежда като задължителни проектните части „Пътна“ и „Паркоустройство и благоустройство“ не води автоматично до извода, че спрямо тези части не се прилагат специални норми за проектиране и не следва да се изисква и прилага опит за изпълнение на поне един проект от подобен тип. Такива специални норми за проектиране на част „Пътна“ и част „Паркоустройство и благоустройство“ са предвидени в други нормативни актове, което обосновава правото на възложителя да въведе изискване за специфичен опит от предходно проектиране на поне един обект от подобен тип. Съгласно чл. 5 от Наредба № 6/27.08.2013 г. площадките за разполагане на депата и на съоръженията и инсталациите за оползотворяване и обезвреждане по глава трета се отреждат и застрояват в съответствие с 5 изискванията на наредбата по чл. 43, ал. 1 ЗУО - Наредба № 7 от 24.08.2004 г. за изискванията, на които трябва да отговарят площадките за разполагане на съоръжения за третиране на отпадъци, издадена от министъра на околната среда и водите, министъра на регионалното развитие и благоустройството, министъра на земеделието и горите и министъра на здравеопазването. В чл.

11, ал. 1, т. 5, т. 6 и т. 7 от Наредба № 7 от 24.08.2004 г. са въведени специфични изисквания, касаещи части „Пътна“ и „Паркоустройство и благоустройство“, като осигуряване на възможности за водоснабдяване и електроснабдяване на площадката за третиране на отпадъци и свързването й със съществуващата пътна мрежа; максимално запазване на съществуващите озеленени площи между площадките за третиране на отпадъци и съседните обекти; оползотворяване релефа на местността и посоката и скоростта на ветровете с оглед осигуряване на най-благоприятни условия за разсейване на емисиите на вредни или интензивно миришещи вещества. В чл. 23 от Наредба № 7 от 24.08.2004 г. се предвиждат специални норми за проектиране по част „Пътна“ – „(1) В зависимост от дейностите, операциите и технологията на третиране на отпадъците на територията на площадките за третиране на отпадъци могат да се предвиждат:

1. експлоатационни вътрешноплощадкови автомобилни пътища, които осигуряват връзка между отделните съоръжения за третиране на отпадъците, в зависимост от топографските и планировъчнитс условия;