Решение № 365 от 16.02.2026, Административен съд - Добрич

РЕШЕНИЕ

№ 365

Добрич, 16.02.2026 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административният съд - Добрич - VI състав, в съдебно заседание на двадесет и втори януари две хиляди двадесет и шеста година в състав:

Съдия:

СИЛВИЯ САНДЕВА

При секретар СТОЙКА КОЛЕВА като разгледа докладваното от съдия СИЛВИЯ САНДЕВА административно дело № 20257100700566 / 2025 г., за да се произнесе взе предвид следното:

Производството по делото е по реда на чл. 73, ал. 4 от ЗУСЕФСУ, във връзка с чл. 145 и следващите от АПК.

Образувано е по жалба на О. Ш. против решение от 28.08.2025 г. на ръководителя на управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда 2014 - 2020 г.“ (РУО на ОПОС), с което на общината е определена финансова корекция в размер на реално установените финансови последици на нередността върху изразходваните средства – стойността на признатите за допустими за финансиране със средства от ЕФСУ разходи в размер на 66 965, 86 лева с ДДС, равняваща се на стойността на превъзложените дейности по Договор № Д-126/31.08.2021 г., с изпълнител Общинска фондация „Карон Лимен“, с предмет: „Организиране и провеждане на Фестивал на хвърчилата и организиране и провеждане на Зимен фестивал на червеногушата гъска“.

В жалбата се твърди, че решението е незаконосъобразно поради допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила и нарушение на материалния закон. Излагат се доводи за неприложимост на чл. 70, ал. 1, т. 10 от ЗУСЕФСУ, неправилна правна квалификация на твърдяната нередност, немотивираност на акта, несъответствие между фактическите и правните основания за издаването му, липса на нарушение на чл. 14, ал. 7, чл. 20, ал. 2, т. 2 и чл. 2, ал. 1, т. 1 и т. 2 от ЗОП. По тези съображения се иска решението да бъде обявено за нищожно, а в условията на евентуалност – да бъде отменено. Претендира се и присъждане на сторените по делото разноски.

Ответникът по делото – министърът на околната среда и водите и РУО на ОПОС 2014 – 2020 г., чрез процесуалния си представител, оспорва основателността на жалбата. Счита решението за правилно и законосъобразно, издадено от компетентен орган, в необходимата писмена форма, при спазване на процесуалните правила и материалния закон и в съответствие с целта на закона. Иска отхвърляне на жалбата и присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Прави възражение за прекомерност на разноските на насрещната страна.

Добричкият административен съд, като взе предвид становищата на страните и прецени събраните по делото доказателства поотделно и в тяхната съвкупност, прие за установено следното от фактическа и правна страна:

Жалбата е подадена в срок, от легитимирано лице, срещу годен за обжалване административен акт, поради което е процесуално допустима.

Разгледана по същество, тя е и основателна, но не по изложените в нея съображения :

Не е спорно по делото, а това се установява и от представената административна преписка, че О. Ш. е бенефициер по сключен с МОСВ – ГД“ОПОС“ административен договор № Д-34-1/04.01.2021 г. за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по ОПОС 2014-2020 г., съфинансирана от Европейския фонд за регионално развитие и Кохезионния фонд на Европейския съюз, по процедура BG16M10P002-3.027 „Мерки за подобряване на природозащитното състояние на птици - 2".

По силата на този договор на общината е предоставена безвъзмездна финансова помощ в максимален размер до 1 079 127,52 лева за изпълнение на проект ИСУН № BG16M1OP002-3.027-0002 „Подобряване природозащитното състояние на червеногушата гъска (Branta ruficollis, Pallas, 1769). Проектът включва седем основни дейности, сред които дейност 5 „Ангажиране на широката общественост в опазването на червеногушата гъска -–организиране и провеждане на фестивали, свързани с вида“. В рамките на тази дейност е превидено организирането и провеждането на два фестивала, свързани с червеногушата гъска – „Фестивал на хвърличалата“ и „Зимен фестивал на червеногушата гъска“.

В изпълнение на проекта О. Ш. е сключила с Общинска фондация „Карон Лимен“ Договор № Д-126/31.08.2021 г. за възлагане на обществена поръчка за услуга, с предмет : „Организиране и провеждане на Фестивал на хвърчилата и организиране и провеждане на Зимен фестивал на Червеногушата гъска“ на обща стойност 94 725 лева без ДДС. Договорът с контролираното ЮЛНЦ е сключен на основание чл. 14, ал. 1, т. 5 от ЗОП - вътрешно „in house“ възлагане.

Обществената поръчка е била обект на предходно административно производство по чл. 73 от ЗУСЕФСУ.

По повод извършен одитен доклад, анекс 4.2. от Осми системен одит на УО на ОПОС 2014 – 2020, е регистриран сигнал за нередност № 1190 относно неправомерно превъзлагане на част от дейностите по поръчката на трети лица и незаконосъобразно формиране на цената по договора. Въз основа на сигнала е издадено Решение № N-141/18.07.2023 г. на РУО на ОПОС 2014-2020 г., с което на О. Ш. са определени две финансови корекции - 1./ финансова корекция в размер на 38 616, 67 лева, представляваща точното количествено изражение на неправомерно превъзложените от изпълнителя дейности, за нарушение на чл. 14, ал. 1, т. 5 от ЗОП, във връзка с чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП - липса на процедура за възлагане на обществена поръчка, квалифицирано като нередност по чл. 70, ал. 1, т. 9 от ЗУСЕФСУ, във връзка с т. 1 от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности; 2./ финансова корекция в размер на 25 на сто върху поисканите за възстановяване и признати за допустими разходи по засегнатия договор за нарушение на чл. 8, ал. 4 от ППЗОП и чл. 33, параграф 1, б. „а“ от Регламент (ЕС, Евратом) 2018/1046, във връзка с чл. 4, параграф 8 от Регламент (ЕС) 1303/2013 - неспазване на принципа за добро финансово управление, квалифицирано като нередност по чл. 70, ал. 1, т. 3 от ЗУСЕФСУ, във връзка с т. 2 от Приложение № 2 към чл. 2, ал. 3 от Наредбата за посочване на нередности.

Това решение е обжалвано по съдебен ред и като краен резултат е отменено изцяло с Решение № 417/16.01.2025г. по адм. дело № 7290/2024 г. по описа на Върховния административен съд. Позовавайки се на мотивите към съдебното решение по отношение на първото нарушение, РУО на ОПОС 2014 – 2020 г. е приел, че е налице основание за ново произнасяне по реда на чл. 73, ал. 1 от ЗУСЕФСУ, във връзка с чл. 71, ал. 1 от ЗУСЕФСУ, касаещо незакосъобразното превъзлагане на дейности от изпълнителя по засегнатия договор.

С писмо изх. №08-00-733/05.06.2025 г. административният орган е уведомил бенефициера за образуване на производство по определяне на финансова корекция във връзка с първоначално регистрирания сигнал за нереденост № 1190 и решението на Върховния административен съд, като му е дал 14-дневен срок за представяне на писмено възражение по отношение на основателността и размера на предложената финансова корекция.

С писмо изх. №08-00-733-1/ 22.07.2025 г. на РУО на ОПОС 2014 – 2020 г. са направени допълнения и корекции в първоначалното уведомление, като на общината е предоставен нов 14-дневен срок за писмено възражение.

В указания срок бенефициерът не е депозирал възражение срещу констатациите за нередност.

На 28.08.2025 г. министърът на околната среда и водите в качеството му на РУО на ОПОС 2014 – 2020 г. е издал обжалваното решение, с което на О. Ш. е определена финансова корекция в размер на реално установените финансови последици на нередността върху изразходваните средства – стойността на признатите за допустими за финансиране разходи в размер на 66 965, 86 лева с ДДС, равняваща се на стойността на превъзложените дейности по Договор № Д-126/ 31.08.2021 г., с изпълнител Общинска фондация „Карон Лимен“, с предмет: „Организиране и провеждане на Фестивал на хвърчилата и организиране и провеждане на Зимен фестивал на на червеногушата гъска“. В мотивите към решението е посочено, че някои от дейностите по договора с фондацията са превъзложени на трети лица, като общата им стойност възлиза на 66 965, 86 лева съгласно приложените към искания за междинно плащане № 4 и № 9 счетоводни и разходооправдателни документи. Изложени са съображения, че според практиката на СЕС (решения на СЕС по дела С-15/13, С–324/07, С– 182/11, С– 107/98, С-295/05 и др.) и Методическо указание на АОП „in house“ поръчките по чл. 14, ал. 1, т. 5 - 7 от ЗОП попадат в изключенията на ЗОП и се възлагат пряко на контролиран стопански субект, т. е. без провеждане на конкурентна процедура за обществена поръчка. Поради това е необходимо той да има нужния капацитет да изпълни сам съответните дейности (да предостави услугата, да изпълни строителството и т.н.). В противен случай, ако изпълнителят прехвърли осъществяването на договорените дейности или на част от тях на друго лице, това се счита за прикрито „превъзлагане“ на обществена поръчка. При него възлагащият орган придобива чрез посредник стоки и услуги от трети лица, без да са спазени правилата за обществени поръчки, от които би следвало да се ръководи това възлагане. Т. „превъзлагане“ е недопустимо, тъй като води до заобикаляне на правилата на ЗОП, както и до нарушаване на принципите на публичност и прозрачност и до ограничаване на конкуренцията. Възприетият в практиката на СЕС критерий за изпълнение на вътрешна поръчка със собствен ресурс е нормативно закрепен и във влязлата в сила на 21.12.2023 г. нова алинея 6 на чл. 14 от ЗОП, съгласно която в случаите по ал. 1, т. 5 – 7 юридическото лице – изпълнител няма право да превъзлага предмета на договора или част от него на други лица и предоставя декларация, че може да изпълни поръчката със собствен ресурс. Въпреки по-късното му регламентиране този критерий е приложим и в правоотношенията между страните предвид дадените тълкувания на чл. 12 от Директива 2014/24/ЕС. Прието е, че констатираното превъзлагане на част от предмета на договора е неправомерно поради противоречие с константната практика на СЕС и приложимото национално и европейско законодателство в областта на обществените поръчки, което би имало за последица нанасяне на вреда на средствата от ЕФСУ. Вследствие това неправомерно превъзлагане е отпаднало изискването поръчката да се изпълни със собствен ресурс, поради което договорът за обществена поръчка е следвало да бъде прекратен със сключването по реда на ЗОП на нов договор със същия предмет съгласно чл. 14, ал. 7 от ЗОП (редакция - ДВ, бр. 107 от 18 декември 2020 г.). С оглед стойността на поръчката (94 725,00 лв. без ДДС) възложителят е бил длъжен да открие минимум процедура „публично състезание“ на основание чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП при спазване на основните принципи на ЗОП: свободна конкуренция, равнопоставеност и недопускане на дискриминация. Посочено е, че ако възложителят беше открил нова процедура, след като са отпаднали условията за вътрешно възлагане, би могла да е налице по-голяма конкуренция чрез подаване на различни по-ниски оферти и именно в това се изразява финансовият ефект на констатираното нарушение. Направено е заключение, че липсата на прекратяване на сключения договор с фондацията и на сключване на нов по реда на ЗОП от страна на О. Ш. представлява неизпълнение на чл. 14, ал. 7 от ЗОП (в приложимата редакция от 2020 г.) и чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП, във връзка с чл. 2, ал. 1, т. 1 и т. 2 от ЗОП. Нарушението е квалифицирано като нередност по чл. 70, ал. 1, т. 10 от ЗУСЕФСУ, във вр. с чл. 2, ал. 4 от Наредбата за посочване на нередности. Прието е, че няма тъждественост между нередностите по предходното решение и настоящото производство по чл. 73 от ЗУСЕФСУ, тъй като става въпрос за различни нарушения на разпоредбите на националното и европейското законодателство, поради което на бенефициера следва да бъде определена финансова корекция по диференциалния метод съгласно чл. 4 от Наредбата за посочване на нередности в размер, равен на реално установените финансови последици на нередността върху изразходваните средства - допустими разходи, чието количествено изражение е равно на стойността на превъзложените дейности по договора на трети лица.

Решението е подписано с валиден КЕП от министъра на околната среда и водите и е съобщено на О. Ш. посредством ИСУН на 28.08.2025 г., видно от Уведомление изх. № 08-00-1131/28.08.2025 г. на МОСВ и РУО на ОПОС 2014 – 2020 г.