Решение № 207 от 03.05.2022, Апелативен съд - Пловдив

РЕШЕНИЕ

№ 207 гр. Пловдив, 03.05.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД – ПЛОВДИВ, 2-РИ ТЪРГОВСКИ СЪСТАВ, в публично заседание на осемнадесети март през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Нестор Сп. Спасов

Членове:

Емилия Ат. Брусева

Радка Д. Чолакова при участието на секретаря Катя Н. Митева като разгледа докладваното от Радка Д. Чолакова Въззивно търговско дело № 20225001000043 по описа за 2022 година намери следното:

Производство по чл. 258 и следв. от ГПК.

Образувано е по повод подадена от О.Б. въззивна жалба против решение №260140 от 29.10.2021 г., постановено по т.д.№209/2019 г. по описа на Окръжен съд П..

С обжалваното решение ответникът О.Б. е осъден да заплати на

ДЗЗД Е. - Е. - М. ООД и К. * ЕООД, както следва: съдружниците в

- сумата 81 455,90 лв. с ДДС, от която 80 %, съответстващи на 65 164,72 лв. на първия съдружник, 20 %, съответстващи на 16 291,18 лв. на втория съдружник, представляваща възнаграждение по договор за услуга №Д-30 от 28.01.2014 г., - сумата 24 407,52 лв., от която 80 %, съответстващи на 19 526,02 лв. на първия съдружник, 20 %, съответстващи на 4 881,50 лв. на втория съдружник, представляваща мораторна лихва върху претендираните главници по фактури за период от датата, следваща дата на издаване на фактурата, до подаване на исковата молба в съда на 26.09.2019 г.

Жалбоподателят О.Б., чрез пълномощника си адвокат С., е останал недоволен от така постановеното решение, като го счита неправилно -постановено в нарушение на материалния закон и при съществено нарушение на съдопроизводствените правила, и необосновано. Моли да се отмени и отхвърлят предявените искове. Изложил е подробни съображения във връзка с оплакванията, а именно за погрешни изводи относно приемане на 1 извършената работа без забележки, за необсъждане на наведени доводи и доказателства, вкл.недопускане до преразпит на свидетел. Претендира разноските за две инстанции.

Ответникът ДЗЗД Е., БУЛСТАТ *********, със съдружници Е. - М. ООД, ЕИК *********, и К. * ЕООД, ЕИК *********, чрез процесуалния им представител адвокат В. И., е подал отговор, в който счита въззивната жалба за неоснователна. Моли да се остави без уважение, като се потвърди обжалваното решение. Претендира разноските за въззивното производство.

Съдът, след като се запозна с акта, предмет на обжалване, наведените оплаквания, както и след преценка на становищата на страните и на събраните по делото доказателства, намери за установено следното:

Решението е връчено на жалбоподателя на 04.11.2021 г., а въззивната жалба срещу е подадена по пощата на 18.11.2021 г., което е в срока на закона – чл.259, ал.1 от ГПК. Същата е от надлежна страна срещу подлежащ на въззивно обжалване валиден съдебен акт. Следва да се разгледа по същество съобразно наведените оплаквания, като се има предвид, че в исковата молба са наведени твърдения, основаващи се на договорно правоотношение между страните за изработка.

Твърди се, че между страните е сключен договор за услуга № Д-30/28.01.2014 г. за първоначално залесяване на неземеделска земя и поддържане на създадените горски култури. Предметът на договора е разделен на три дейности: дейност № 1 – залесяване с широколистни растения при наклон по-малък или равен на 10 градуса, включваща почистване и подготовка на залесяването, почвоподготовка и залесяване; дейност № 2 – попълване и дейност № 3 – отглеждане. Уточнява се, че понятията в исковата молба са със съдържанието по Наредбата за условията и реда за възлагане изпълнението на дейности в горските територии – държавна и общинска собственост, и за ползването на дървесина и дървесни продукти.

Твърди се, че работата е изпълнена пълно, качествено и в срок, като ответникът е заплатил извършените дейности за 2014 г., 2016 г. и 2018 г., но не и за дейностите, извършвани през 2015 г. и 2017 г.

Посочва се, че плащанията от ответника се одобрявали от Д.Ф.З. – Р.З. (ДФЗ-РА), както и че приемането на работата от възложителя се е удостоверявало с двустранни протоколи. Така, през 2015 г. и 2017 г. са съставени, както следва:

1. приемо-предавателен протокол от 16.03.2015 г. за изпълнение на дейността по отглеждане за 2015 г. на едногодишна култура /първо отглеждане/ на обща стойност 6 776,48 лева без ДДС,

2. приемо-предавателен протокол от 17.06.2015 г. за изпълнение на дейността по отглеждане за 2015 г. на едногодишна култура /второ отглеждане/ на обща стойност 6 776,48 лева без ДДС, или общо по двата протокола 13 552,96 лв. без ДДС, 16 263,55 лв. с ДДС,

3. приемо-предавателен протокол от м. 11.2015 г. за изпълнение на дейността по 2 попълване за 2015 г. на едногодишна култура на обща стойност 23 110,98 лева без ДДС, 27 733,18 лв. с ДДС,

4. 19 бр. приемо-предавателни протоколи с №№ 1-19 от 2017 г. за изпълнение на дейността по отглеждане за 2017 г. на тригодишна култура /второ отглеждане/ на обща стойност 8 104.99 лева без ДДС, 9 725,99 лв. с ДДС,

5. 19 бр. приемо-предавателни протоколи с №№ 1-19 от 2017 г. за изпълнение на дейността по попълване за 2017 г. на тригодишна култура /второ отглеждане/ на обща стойност 23 110,98 лева без ДДС, 27 733,18 лв. с ДДС.

Общата сума по т.1 и т.2 за дейността по отглеждане през 2015 г. - 16 263,55 лв. с ДДС, е включена в стойността на проформа фактура № 5/09.11.2015 г. на стойност 25 989,54 лв. и е част от нея. Тази сума не е заплатена и се претендира, ведно с мораторна лихва върху нея за периода 10.11.2015 г. /датата, следваща издаване на фактурата/ до датата на подаване на исковата молба – 26.09.2019 г. в размер на 6 402,83 лв.

Сумата по т.3 за дейността по попълване през 2015 г. - 27 733,18 лв. с ДДС, е предмет на проформа фактура № 6/09.11.2015 г., като се претендира, ведно с мораторна лихва за периода 10.11.2015 г. /датата, следваща издаване на фактурата/ до датата на подаване на исковата молба – 26.09.2019 г. в размер на 10 918,27 лв.

Сумата по т.4 за дейността по отглеждане през 2017 г. - 9 725,99 лв. с ДДС, е включена в стойността на проформа фактура № 31/11.11.2017 г. за 17 857,76 лв. и е част от нея. Тази сума се претендира, ведно с мораторна лихва за периода 12.11.2017 г. /датата, следваща издаване на фактурата/ до датата на подаване на исковата молба – 26.09.2019 г. в размер на 1 847,94 лв.

Сумата по т.5 за дейността по попълване през 2017 г. - 27 733,18 лв. с ДДС, е предмет на проформа фактура № 32/15.11.2017 г., като се претендира, ведно с мораторна лихва за периода 16.11.2017 г. /датата, следваща издаване на фактурата/ до датата на подаване на исковата молба – 26.09.2019 г. в размер на 5 238,48 лв.

Общо, главницата е в размер на 81 455,90 лв. с ДДС, представляваща незаплатени дейности за отглеждане и попълване през 2015 и 2017 г., ведно със законната лихва за забава в размер на 24 407,52 лв., при квоти съобразно договора за създаване на консорциума – 80 % за първия ищец или сумата от 65 164,72 лв. за главницата и 19 526,02 лв. за мораторната лихва, респ. 20 % за втория ищец или сумата от 16 291,18 лв. за главницата и 4 881,50 лв. за мораторната лихва.

Ответната община оспорва исковете в отговора си. Първо счита, че липсва изпълнение на всички дейности, предмет на договора, и не е представен окончателен доклад от изпълнителя съгласно чл.8, т.7 от договора, придружен със снимков материал, въз основа на които да се извърши окончателно плащане при условията на чл.5, ал.3 от договора.

Второ, посочва, че изпълнителят не е изпълнил уговорения между страните резултат в договора, а именно прихванатият посадъчен материал да е над 80 %, съгласно предложението му в техническата оферта. На следващо място твърди, че има некачествено и 3 неточно изпълнение на възложените дейности, водещи до негодно изпълнение, тъй като не може да се постигне целта на договора, а именно – създаване на дълготрайни гори за осигуряване на защита от ерозия, съгласно чл. 2, т. 1-3 от Наредба № 22 от 7.07.2008 г. за условията и реда за предоставяне на бъзвъзмездна финансова помощ по мярка 223 от ПРСР за периода 2007-2013. Липсва изпълнение на всички дейности по договора, в т.ч. изпълнителят не е изпълнил последната дейност от договора – отглеждане на 5-годишна култура за 2019 г.

В допълнителната искова молба ищецът допълва твърденията си, като посочва как са се осъществявали плащанията по договора – в зависимост от сключения договор между общината и ДФ З. след подаване на документация за плащане след извършване на съответните дейности с определени срокове за това, като фондът има възможност да откаже плащане на цялата или на част от финансовата помощ, какъвто е настоящия случай. Относно възражението за липса на прихващане 80%, твърди, че общината не е опазила и съхранила насажденията, тъй като съществуват набези на недобросъвестни лица, както и пашуване на животни, т.е. позовава се на бездействие от страна на ответника за опазване и съхранение на извършените дейности. В тази връзка посочва, че към 2018 г. насажденията са отговаряли на договореностите относно процент на залесяване и отглеждане. Освен бездействието на общината, посочва, че самата община не е избрала подходящ терен за залесяване, направила е некачествен избор, тъй като теренът се характеризира с амплитудни особености. Позовава се на предизвестие на прекратяване на процесния договор, получено от общината на 21.09.2018 г., ако не погаси процесните фактури.

В отговора на допълнителната искова молба ответникът поддържа възраженията си, вкл. и че изпълнителят е имал възможност да предяви възраженията си срещу терена при положение, че техническите характеристики на терена са част от документацията по обществената поръчка и включени в техническите планове.

Страните са ангажирали доказателства в подкрепа на становищата си. Така, установява се, а и не се спори, че между общината и ДФЗ-РА е сключен договор № 13/223/00277 за отпускане на финансова помощ по мярка 223 - П.З.Н.Д. от ПРСР за периода 2007-2013 г., подкрепена от Е.З.Ф.Р.С.Р. като били сключени впоследствие и анекси № 1-3 от 25.06.2014 г., 10.04.2015 г. и 04.04.2017 г. за уточняване на КСС за изпълнението на проекта, че като негов резултат е проведена поръчка по реда на ЗОП и за изпълнител на проекта е избрано ДЗЗД Е . със съдружници – ищците, съответно сключен процесният договор.

Видно от този договор, ответникът е възложил на ищеца да изпълни срещу възнаграждение първоначално залесяване на неземеделска земя и поддържане на създадените горски култури, съгласно техническо задание, техническата и ценова оферта, като предметът на договора е разделен на три дейности: дейност № 1 – залесяване с широколистни: при наклон по-малък или равен на 10 градуса, включваща почистване и подготовка на залесяването, почвоподготовка и залесяване; дейност № 2 – попълване, и дейност № 3 – отглеждане, а изпълнителят се е задължил да изпълни в съответствие с 4 ценовото предложение в неговата оферта, неразделна част от договора, при осигурен от него посадъчен материал, както и в съответствие с утвърдени технологични планове за залесяване 2012 г., техническото задание и одобрените дейности по проекта. Уговорени са срокове за всяка една от дейностите, предмет на договора, в чл.2 и 3 от него, както цена и начин на плащане в чл.4-6. Общата цена на договора е 414 196,59 лв., а с включен ДДС 497 035,90 лв., като са посочени стойности – цената на всяка една от трите дейности по договора поотделно, които не могат да бъдат надвишавани – 305 690,78 лв. цена за залесяване с ДДС, 94 612,86 лв. цена за попълване за 3 години с ДДС, 96 732,26 лв. цена за отглеждане за 5 години с ДДС. В цената е включен и посадъчният материал. Предвидено е авансово, междинно и окончателно плащане, като са посочени дейностите, които се заплащат авансово и междинно изрично, а останалите дейности се заплащат след изпълнение на всички дейности по договора. Авансовото плащане е 20 % – 82 839,32 лв. в петдневен срок след съгласуване и получаване на становище за одобрение на проведената процедура за обществена поръчка от ДФ З. - Р.З. /ДФЗ – РА/ и представяне на фактура.

Междинното плащане е в размер на 30 % - 124 258,98 лв. в срок до 15 дни след извършване на дейностите по почистване на площи и почвоподготовка, което се доказва с писмен доклад, снимков материал и подписани приемо-предавателни протоколи, който започва да тече от датата на представяне на доклада, ведно със снимковия материал и представена фактура. Окончателното плащане е от 50 % - 207 098,29 лв. в срок до 15 дни след изпълнение на всички дейности, предвидени в договора, и представяне на одобрен окончателен доклад, двустранно подписан протокол за приемане на работата без забележки и фактура от изпълнителя. Сборът от стойносттите на авансовото и окончателното плащане не може да надхвърля общата стойност на договора, съгласно чл.5,т.4 от договора.