Решение № 266 от 07.09.2023, Апелативен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 266 гр. Варна, 07.09.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД – ВАРНА, III СЪСТАВ, в закрито заседание на пети септември през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Георги Йовчев

Членове:

Николина П. Дамянова

Даниела Ил. Писарова като разгледа докладваното от Даниела Ил. Писарова Въззивно търговско дело № 20233001000465 по описа за 2023 година за да се произнесе с решение, съобрази следното:

Производството е по чл.25, ал.4 ЗТРРЮЛНЦ.

Производството е образувано по жалба на СТРОЙИНВЕСТ 2005 ООД, представлявано от управителя Р М, чрез адв.В. Т. от САК, срещу решение №77/10.07.2023г. по т.дело №89/2023г. по описа на Окръжен съд – Добрич, с което е потвърден отказ на длъжностното лице по регистрацията /ДЛР/ при АВ – Търговски регистър, по заявление вх.№2023061902758 на дружеството – жалбоподател /заявител/ за вписване промени по партидата касателно седалището и адреса на управление, правноорганизационната му форма, собственик на капитала и представляващ дружеството.

Твърди се, че обжалваното решение е неправилно, а изложените от съда мотиви за потвърждаване на отказа на ДЛР не кореспондират на събраните доказателства. Според мотивите на съда, прекратяване членството на съдружник е свързано по необходимост с промяна на дружествения договор и неговото задължително съдържание както и с решение на ОС на дружеството относно съдбата на освободените дружествени дялове, а тези обстоятелства са от значение за извършване на вписването и достоверността на регистъра, макар да нямат връзка с преустановяване на членственото правоотношение.

1

Тъй като към заявлението не било представено решение на ОС за уреждане последиците от прекратяване членството на починалия съдружник В Л ведно с изменение на дружествения договор, то вписването било недопустимо.

Претендира се отмяна на първоинстанционното решение, отмяна на отказа на ДЛР и даване на задължителни указания за извършване на вписването.

По същество се излага, че с решение по т.дело №69/2022г. на ОСДобрич дружеството е било прекратено, тъй като след смъртта на миноритарния съдружник В Ал.Л, който е бил и управител на дружеството, последното е останало в продължение на повече от три месеца без управител.

Твърди се, че вписаният капитал на дружеството в размер на 19 613 000 лева е внесен изцяло било с парични или непарични вноски като 196 080 др.дяла от по 100 лева /или 99.9745%/ се притежават от Томос Лтд, Република Сейшели, а останалите 50 др.дяла са били притежавани от починалия съдружник В Л, а след смъртта му са наследени от наследниците му –съпруга В Ла и дъщеря Д Ла, гражданки на Руска федерация. Твърди се, че към заявлението, по което е постановен отказа, е било представено изрично изявление на наследниците, че не желаят да бъдат приети за съдружници в Стройинвест 2005 ООД както и че всички последици от членството на наследодателя им са уредени като нямат вземания от дружеството. Въз основа на това изявление мажоритарния собственик ТОМОС ООД е взело решение за прекратяване членството на В Л поради смъртта му; неприемане на наследниците му за съдружници в дружеството; поемане на притежаваните от В Л 50 др.дяла по 100 лева всеки /че тези дялове не следва да бъдат изплащани на наследниците/; за промяна на правноорганизационната форма в ЕООД; за заличаване на управителя В Л поради смъртта му; за избор на нов управител Р М, гражданин на Узбекистан, роден на 28.12.1057г. в гр.Ташкент като управител на дружеството – в ликвидация; за промяна на седалището и адреса на управление на Стройинвест 2005 ООД – в ликвидация; за приемане на нов учредителен акт на дружеството както и решение Томос Лтд да продължи дейността на Стойинвест 2005 ЕООД. Твърди се, че по отношение на дружеството – заявител, на основание чл.274 ТЗ е било вписано продължаване на дейността, но останалите промени са били отказани от ДЛР.

В жалбата се излага, че при постановяване на решението си съдът не е отчел, че целият уставен капитал на дружеството е бил реално внесен, както че дяловата вноска на прекратилия участието си съдружник не се отразява на 2 правото и размера на вземането по чл.125, ал.3 ТЗ. Тази дялова вноска не подлежи на връщане на самостоятелно основание при прекратяване участието на съдружника в ООД, поради което и не е необходимо останалият съдружник да внесе номиналната й стойност, за да покрие уставния капитал.

Прави се довод, че в този случай /смърт на съдружник/ съгласно съдебната практика не е необходимо нито решение на ОС за произнасяне по прекратяване на членственото правоотношение, нито по отношение на освободените дялове. Независимо от това, жалбоподателят твърди, че със заявлението е бил представен протокол за уреждане на тези последици, от който ДЛР е могло да съобрази, както и съдът, че са налице всички условия за извършване на вписването.

Съгласно отговор, подаден от Агенция по вписванията, жалбата е неоснователна, а постановеното решение – правилно и законосъобразно.

Претендира се потвърждаване на решението на ДОС като се поддържат изложените в съдебния акт мотиви.

За да се произнесе по жалбата въззивният състав съобрази, че предмет на охранителното производство е заявление на СТРОЙИНВЕСТ 2005 ООД, подадено чрез новоизбран управител на същото, който има и качеството представляващ оставащия съдружник /ЧЮЛ/, действащ чрез адв.В.Т., за продължаване дейността на дружество в ликвидация от оставащия съдружник - ЧЮЛ, за заличаване на съдружник и управител поради настъпила смърт, за избор на нов управител, за промяна на дружествения договор, адреса на управление и седалището на дружеството. Поставен е отказ за вписване на част от заявените обстоятелства, извън продължаване на дейността на дружество в ликвидация съгласно чл.274 ТЗ. Основният мотив за отказа на ДЛР е липсата на решение на ОС на заявителя за уреждане последиците от освобождаване дружествени дялове на починалия съдружник В Л съгласно чл.150 -153 ТЗ, липсата на представен заверен препис от дружествения договор, липсата на представени доказателства за смъртта на съдружника и наследниците му в съответствие с чл.21а от Правилника за легализациите, заверките и преводите на документи и други книжа за чуждестранен документ, преведен на български език с нотариално удостоверяване подписа на преводача както и липсата на удостоверяване представителните функции на Р М спрямо съдружника Томос Лтд, Сейшели. Първоинстанционният съд е 3 счел за основателни мотивите, свързани с липсата на решение на ОС, уреждащо последиците от прекратяване членственото правоотношение с починалия съдружник, поради което потвърдил постановения отказ.

Съгласно чл.21 от ЗТРРЮЛНЦ, в обхвата на проверката на длъжностното лице при ТР попадат следните обстоятелства: подадено ли е заявление и подлежи ли на вписване заявеното обстоятелство, изхожда ли заявлението от оправомощено лице, приложени ли са към заявлението всички документи съгласно изискванията на закона и от тях установява ли се съществуване на заявеното за вписване обстоятелство, съответствието му със закона, представена ли е декларация по чл.13, ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ и заплатена ли е дължимата държавна такса. В случай, че не е налице някое от посочените обстоятелства, длъжностното лице следва да постанови отказ за вписване на заявеното обстоятелство. При преглед на делото и вписванията по партидата на заявителя Стройинвест 2005 ООД, съгласно чл.23, ал.6 ЗТРРЮЛНЦ, се установява, че дружеството е вписано през 2008г. като ЕООД с едноличен собственик на капитала „БАЛМУИР ЕНТЪРПРАЙЗИС“ ЛИМИТИД, Кипър и управител В А Ш. Като управител на дружеството от 28.02.2014г. е бил вписан В Л. Считано от 02.03.2016г., съдружници в дружеството са В А Л и Томос ЛТД, Сейшели. С решение № 66/04.07.2022г. по т.д. № 69/2022г. по описа на ОС- гр.Добрич дружеството е прекратено на основание чл.155, т.3 ТЗ, поради настъпилата на 24.11.2017г. смърт на управителя В Л и липса на вписан нов управител. На 11.08.2022г. по партида на дружеството е вписано прекратяване търговската дейност на дружеството и последното е заличено на 19.06.2023г. по заявление на ликвидатора А Ц Г, чрез пълномощник адв.В.Т.

Към настоящия момент е вписано продължаване дейността на дружеството съгласно чл.274 ГПК с вписване от 19.06.2023г. Същевременно е налице отказ за вписване на останалите обстоятелства по заявление вх.№ 20230619202758 на Р Г М, в качеството му на новоизбран представляващ дружеството. С това заявление последният, чрез пълномощник си адв.В. Т, е поискал вписване на промени по партидата на дружеството – заличаване като съдружник и управител на В А Л поради настъпилата смърт на 24.11.2017г., вписване като управител на Р Г М, промяна в седалището и адреса на управление на дружеството, както и в правноорганизационната му форма в ЕООД.

С указания № 20230619202758/21.06.2023г. е прието, че към заявлението не са приложени доказателства за поемане на освободените 4 дялове на починалия съдружник от оставащия съдружник и е констатирано несъответствие на вписаната дата на раждане на В Л в приложения към заявлението протокол на ЕСК и декларации от наследниците и тази вписана по партидата в електронното досие на дружеството. На заявителя е определен срок за представяне на указаните му документи – до изтичане на срока по чл.19, ал.2 ЗТРРЮЛНЦ или до 22.06.2023г. включително. Със заявление обр.Ж1 от 21.06.2023г. заявителят е представил протокол от ЕСК /едноличен собственик/ и декларации от наследниците на В Л с правилно посочена дата на раждане на последния като в обяснителна бележка е изразил несъгласие с дадените указания за представяне на доказателства за поемане на освободените дялове, като е цитирал съдебна практика, която намира за относима. Отново на 21.06.2023г. длъжностно лице по регистрацията от АВ към МП повторно е дало указания до заявителя да представи доказателства за поемане на освободените дялове, като е добавило изискване за представяне на акт за смърт на съдружника В Л, представен заедно с превод на български език с нотариална заверка на подписа на преводача. Срокът за изпълнение на указанията отново е определен до изтичане на срока по чл.19, ал.2 ЗТРРЮЛНЦ. На 22.06.2023г. е постановен отказ №20230619202758 -3, с който е отказано вписването в ТРРЮЛНЦ по партида на „СТРОЙИНВЕСТ“ ООД по заявление №20230619202758.

Основният въпрос, с който е сезирана и настоящата инстанция е следи ли служебно регистърният орган, съответно съдът, за съдбата на освободените поради смъртта на съдружник, дружествени дялове. При заявление за вписване промяна в състава на съдружниците, съдът е длъжен служебно да следи за съдбата на освободените дялове /така решение № 230/30.11.1995 г. по ф. д. №21/1995г., ВС, Vг.о./. Прекратяването на членственото правоотношение при смърт на с ъ д р у ж н и к настъпва автоматично /чл.125, ал.1, т.1 ТЗ/, но не съставлява самостоятелно основание за вписване на промяна в подлежащите на регистрация обстоятелства.

Вписването произтича от необходимостта за защита на дружествения капитал и запазване на неговото покритие. Дружеството разполага със следните алтернативни права – да намали капитала; оставащият съдружник да поеме освободените дялове или същите да бъдат изкупени от трето лице. ТЗ не познава хипотеза, в която търговското дружество разполага със свободни, непоети дялове. Именно поради императивната необходимост за уреждане на 5 посочените последици, законодателят е поставил изискване прекратяване на членственото правоотношение, вкл. и при смърт, да се заявява единствено от управителя на дружеството. Това становище съставлява постоянна практика на АС – Варна: Решение № 152/09.06.2016 г. на Апелативен съд – Варна по в. т. д. № 298/2016 г., Решение № 103/09.05.2017 г. на Апелативен съд – Варна по в. т. д. № 180/2017 г., Решение по в. т. д. № 661/2014 г. на Апелативен съд – Варна, Решение № 100/02.07.2010 г. на Апелативен съд – Варна по в. т. д. № 339/2010 г., Решение №21/22.03.2010 г. по в. т. д. № 147/2010 г. на Апелативен съд – Варна, Решение № 256/16.10.2012 г. по в. т. д. № 567/12 г. на Апелативен съд – Варна. В случая, това изискване е спазено, доколкото заявлението е подадено от легитимиран представляващ останалия съдружник ТОМОС Лтд. Съгласно приложено удостоверение /на л.163 по делото/, с нотариална заверка „апостил“ от 04.05.2023г. и нот.заверка подписа на преводача на български език, се установява регистрацията на другия съдружник Томос Лтд. На 08.01.2014г. под рег.№138631 в регистъра на дружествата на Махе, Сейшелски острови, с представляващ и едноличен собственик на капитала на дружеството Р Мй, гражданин на Узбекистан.