Решение № 267 от 21.06.2023, Окръжен съд - Пловдив

Личните данни в текста са заличени.

РЕШЕНИЕ

№ 267 гр. Пловдив, 21.06.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – ПЛОВДИВ, XII СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и втори май през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Симеон Г. Захариев при участието на секретаря Илияна П. Куцева Гичева като разгледа докладваното от Симеон Г. Захариев Търговско дело № 20225300900353 по описа за 2022 година

Предявени са субективно съединени искове с правно основание чл. 645, ал. 4, вр. с ал. 3 от ТЗ, чл. 647, ал. 1 т. 6 т ТЗ, чл. 34 от ЗЗД във вр. с чл. 648 от ТЗ и 649, ал. 2 от ТЗ. При условията на евентуалност - иск с правно основание чл.

135 от ЗЗД.

Т. Д. И. - **** на „БИДЖИ ТРЕЙД“ ЕООД /в несъстоятелност/, ЕИК 115761756, със седалище и адрес на управление: **** **** ****; сужебен адрес: ****, твърди че с Решение № 712 от 27.12.2019 г. по търговско дело № 841/2019 г. по описа на Окръжен съд - Пловдив, XVII състав, вписано в ТРЮЛНЦ на 30.12.2019 г. с вписване № 20191230101852, е открито производство по несъстоятелност на „БИДЖИ ТРЕЙД“ ЕООД, ЕИК 115761756, определена е начална дата на неплатежоспособността - 31.03.2019 г., и е допуснато обезпечение чрез налагане на обща възбрана и запор върху имуществото на дружеството. Със същото решение, дружеството било обявено в несъстоятелност и производството по несъстоятелност е спряно.

Твърди също, че с Решение № 260269 от 17.06.2021 г. по търговско дело № 841/2019 г. по описа на Окръжен съд - Пловдив, XVII състав, вписано в Търговския регистър и регистъра на ЮЛНЦ на 18.06.2021 г. с вписване № 20210618114003, производството по несъстоятелност е възобновено и е свикано първо събрание на кредиторите.

Ищецът твърди и следната фактическа обстановка:

На общо събрание на „БИДЖИ ТРЕЙД“ ООД ЕИК 115761756, проведено на 30.10.2018 г., съдружниците А. Т., У.К. и Й.М. взели решение дружеството да продаде на купувача „Виктория Сити Център“ ЕООД ЕИК 206396477, единствения си недвижим актив, представляващ шест етажна сграда с 1 идентификатор ****, с адрес: ****, ведно с 158/295 идеални части от поземления имот, в който е построена сградата, находящ се в ****, за сумата от 2 542 579 лв. или левовата равностойност на 1 300 000 евро.

В своето решение съдружниците приели част от цената, а именно сумата в размер на 524 162,44 лв., представляваща левовата равностойност на 268 000 евро, да бъде получена не от дружеството, а да бъде преведена от купувача на имота директно по сметка на съдружника Й.И.М., като цена за прехвърлянето на неговите дялове в „БИДЖИ ТРЕЙД“ ООД на съдружника му А. А. Т., след представено удостоверение от Търговския регистър за извършеното прехвърляне. Протоколът от това общо събрание е с регистрационен номер 1969/30.10.2018 за удостоверяване на подписите и Акт 148, том 1-Н, рег. № 1970 от 30.10.2018 г. по общия регистър на нотариус М. И.а, рег. № 631 от Регистъра на Нотариалната камара.

На същата дата, съдружниците в „БИДЖИ ТРЕЙД“ ООД провели и друго общо събрание, обективирано в протокол с рег. № 1976 за удостоверяване на подписите и акт № 150, том 1-Н, рег. № 1977 за удостоверяване на съдържанието от 30.10.2018 г. от общия регистър на същия нотариус. На това събрание съдружниците взели решение „БИДЖИ ТРЕЙД“ ООД да предостави заем на съдружника и управител на дружеството А. А. Т. в размер на 268 000 евро, с цел закупуване дружествените дялове на съдружника Й.И.М., която сума да бъде заплатена по сметка на Й.И.М. директно от купувача на продавания от дружеството недвижим имот, като изрично посочили, че това плащане от купувача на недвижимия имот ще се счита за плащане на цената за дружествените дялове от А. Т.. Този заем щял да се погасява, видно от текста на т. 3 от протокола, чрез прихващане с част от вземанията на А. Т. от дружеството при разпределяне на дивиденти или ликвидационен дял.

Дружествените дялове на Й.И.М. били прехвърлени на А. А. Т. с договор от 30.10.2018 г., нотариално заверен с рег. № 1978 за удостоверяване на подписите и акт № 151, том 1-Н, рег. № 1979 от 30.10.2018 г. за удостоверяване на съдържанието по общия регистър на нотариус М. И.а, рег.

№ 631 от Регистъра на Нотариалната камара за цена от 268 000 евро или левовата равностойност от 524 162,44 лв. Прехвърлянето в ТРРЮЛНЦ било отразено с вписване № 20190329120415, като предвид факта, че в решението на съдружниците изрично е предвидено тя да се изплати след вписване на продажбата на дяловете на М. в ТР, според ищеца следва да се приеме, че тази сума е заплатена от „Виктория Сити Център“ ЕООД на бившия съдружник М. на 29.03.2019 г., респективно да се счита че тогава е и реално предадена в заем на Т..

Ищецът твърди още, че с нотариален акт № 80, том 100, рег. № 1975 дело № 20210 от 31.10.2018 г. „БИДЖИ ТРЕЙД“ ЕООД /в несъстоятелност/, ЕИК 115761756, (към момента на продажбата все още ООД), представлявано от управителя си и съдружник в дружеството А. А. Т., е продало на „Виктория Сити Център“ ЕООД, ЕИК 204200566, представлявано от управителя В.Й.Я., гореописаната шестетажна сграда, заедно с идеалните части от терена, върху който е построена сградата, като по сметката на дружеството на същия ден е 2 постъпила частта от цената в резмер на 2 018 416,56 лв, (без сумата от 524 162,44 лв., която купувачът следвало да нареди по сметка на съдружника М. като цена за неговите дялове, закупувани от Т., след вписването на прехвърлянето в търговския регистър).

С договор за прехвърляне на дружествени дялове от 14.12.2018 г. с рег. № 4325 за удостоверяване на подписите и акт № 12, том 3, рег. № 4326 от14.12.2018г. от общия регистър на нотариус Е.С., рег. № 645 от регистъра на Нотариалната камара, съдружникът У.Б.К. също прехвърлил своите дружествени дялове в „БИДЖИ ТРЕЙД“ ООД на А. А. Т. за цената от 64 087 евро, като видно от пълномощно от 07.12.2018 г. с нотариална заверка № 2282/N/201/-а1- на В.З., зам. Нотариус, официално назначен представител на нотариус Н.К.Щ., заверено с апостил под № 910а-2134/18 от председателя на окръжен съд Мюнхен II, У.Б.К., в качеството си на съдружник и управител на „БИДЖИ ТРЕЙД“ ООД към този момент, е упълномощил адвокат да го представлява, като подпише неприсъствено решение, по силата на което дружеството да предостави на А. Т., заем в размер на 64 087 евро за срок от **** години, който да послужи за закупуване на дяловете на У.К. от А. Т..

Съгласно пълномощното, сумата предмет на заема, е следвало да бъде преведена от дружеството директно по сметка на К., като според ищеца, видно от банковите извлечения, това било направено на 17.12.2018 г. с валутен превод с референция **** от сметката на „БИДЖИ ТРЕЙД“ ООД в размер на 125 488,75 лв.(левовата равностойност на 64 087 евро по курса на „Уникредит Булбанк“ АД за съответния ден) с основание „по силата на договор за закупуване на дялове, заемна сума“. Тези промени били вписани в ТРРЮЛНЦ на 29.03.2019 г., от който момент дружеството става ЕООД.

Така, според ищеца, се установява, че „БИДЖИ ТРЕЙД“ ООД е предоставило в заем на А. А. Т. за закупуване на дяловете на неговите съдружници сума в общ размер на 332 087 евро или левовата равностойност на 649 505,72 лв. по курса на БНБ.

Според ищеца, видно от годишния финансов отчет на дружеството за 2019 г., „БИДЖИ ТРЕИД“ ООД е приключило 2018 г. с текуща печалба от 1 670 000 лв. и натрупана печалба от минали години в размер на 14 000 лв. Твърди, че според заключението на вещото лице, назначено да изготви съдебносчетоводна експертиза по т.д. № 841/2019 г. по описа на Окръжен съд Пловдив, печалбата за 2018 г. е генерирана основно от продажбата на недвижимия имот - шестетажна сграда в центъра на град Пловдив на **** и идеалните части от терена, върху който тя е построена. Тази печалба, заедно с натрупаната за минали периоди, в общ размер на 1 684 000 лв., видно и от молбата за откриване на производството по несъстоятелност, подадена от самия длъжник, както и от справка от НАП за задълженията на „БИДЖИ ТРЕЙД“ ЕООД, е разпределена като дивидент от вече едноличния собственик на капитала А. Т. в периода април - юни 2019 г. и в периода юли - септември 2019 г.

Ищецът твърди също, че видно от ГФО за 2019 г. на дружеството, едноличният собственик на капитала, е извършил прихващане със задължението си към дружеството така, както е било предвидено в протокола 3 от общото събрание с регистрационен номер 1969/30.10.2018 за удостоверяване на подписите и Акт 148, том 1-Н, рег. № 1970 от 30.10.2018 г. по общия регистър на нотариус М. И.а, рег. № 631 от Регистъра на Нотариалната камара, като прихващането е до размер на 524 162,44 лева. Така прихванат е само единият заем, отпуснат на Т. от дружеството.

Видно от банковите извлечения от сметката на дружеството, в периода от 16.11.2018 г. (след постъпване на част от продажната цена за имота в размер на 2 018 416,56 лв. по сметката на „БИДЖИ ТРЕЙД“ ООД) до 07.03.2019 г. управителят Т., чрез ежедневни тегления на каса от по 10 000 лв, е изтеглил сума в общ размер на 1 062 790 лв., която събрана с прихванатия заем от 524 162,44 лв. и с дължимия данък дивидент, според ищеца приблизително достигала размера на разпределената печалба.

Прихващането, според ищеца, е извършено след вземането на решение от едноличния собственик на „БИДЖИ ТРЕЙД“ ЕООД да си разпредели формираната печалба под формата на дивидент. Решенията за разпределение на дивидент били взети в периода април - септември 2019 г., видно от подадените от дружеството декларации по чл. 55, ал. 1 от ЗДДФЛ с вх. № 1600И0805538/25.07.2019 и № 1600И0820012/07.10.2019 г., тъй като съгласно чл. 201, ал. 1 от ЗКПО, декларацията за удържания или внесен данък върху дивидент за тримесечието следва да се подаде в срок до края на месеца, следващ тримесечието. Тоест прихващането, според ищеца, е извършено след началната дата на неплатежоспособността, която е определена от съда като 31.03.2019 г., поради което попада в хипотезата на чл. 645, ал. 4 от ТЗ и погасителният ефект от него не е настъпил. Според ищеца, дори и да се приеме, че прихващането е извършено преди началната дата на неплатежоспособността, въпреки че подадените декларации до НАП свидетелствали за обратното, то прихващането отново е недействително, на основание чл.645, ал. 3 от ТЗ. Ето защо, ищецът счита, че сумата в размер на 524 162,44 лв. е дължима от управителя и понастоящем едноличен собственик на капитала на несъстоятелния длъжник А. Т..

В условията на евентуалност, ако съдът приеме, че извършеното и описано по-горе прихващане на задължението на управителя Т. с разпределен дивидент, не е недействително спрямо кредиторите на несъстоятелността, счита че предоставеният на съдружника и управител А. Т. заем от „БИДЖИ ТРЕЙД“ ООД в размер на 524 162,44 лв. за закупуване на дяловете на Й.М., на основание чл. 647, ал. 1, т. 6 от ТЗ, е относително недействителна сделка по отношение на кредиторите на несъстоятелноста, тъй като изваждането на сумата, под формата на заем, от патримониума на дружеството, намалява неговото имущество и по този начин уврежда кредиторите, по нея страна е свързано лице с длъжника - негов управител и съдружник към конретния момент, извършена е в двугодишен срок преди подаването на молбата за откриване на производството по несъстоятелност, видно от протокол с нотариално удостоверени подписи и съдържание от общия регистър на същия нотариус, с рег. № 1976 за удостоверяване на подписите и акт № 150, том 1Н, рег. № 1977 от 30.10.2018 г. от ОСС на „БИДЖИ ТРЕЙД“ ООД, на което е взето решението за отпускане на предоставеният на 29.03.2019 г. заем.

4

Според ищеца, както се посочи и по-горе, на 17.12.2018 г. „БИДЖИ ТРЕЙД“ ООД е предоставило на съдружника и управител А. Т. заем, в размер на 125 488,75 лв. (левовата равностойност на 64 087 евро по курса на „Уникредит Булбанк“ АД за съответния ден) за заплащане цената на дяловете, които Т. придобива от съдружника си К., като сумата е преведена директно по сметка на К.. На основание чл. 647, ал. 1, т. 6 от ТЗ, ищецът счита тази сделка също за относително недействителна по отношение на кредиторите на несъстоятелността, тъй като и в този случай изваждането на сумата, под формата на заем, от патримониума на дружеството, намалява неговото имущество, уврежда кредиторите, страна по нея отново е свързано лице с длъжника - негов управител и съдружник в него, извършена на 17.12.2018 г., тоест в двугодишен срок преди подаването на молбата за откриване на производството по несъстоятелност.