Решение № 7 от 22.01.2024, Окръжен съд - Перник

РЕШЕНИЕ

№7 гр. Перник, 22.01.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – ПЕРНИК в закрито заседание на двадесет и втори януари през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: КРИСТИАН Б. ПЕТРОВ като разгледа докладваното от КРИСТИАН Б. ПЕТРОВ Търговско дело № 20231700900090 по описа за 2023 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 25, ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ.

Образувано е по жалба от „МИН ИНДЪСТРИ” ЕООД, ЕИК 202255425 против Отказ № 20231207142416-6/14.12.2023г. на длъжностно лице по регистрацията при Агенция по вписванията, постановен по заявление вх. № 20231207142416/07.12.2023г., с което е отказано вписване по партидата на „МИН ИНДЪСТРИ” ЕООД на промяна на следните обстоятелства: заличаване на П.М.Н., ЕГН ********** като съдружник и вписването на съдружника Клоденхил Лтд 9576552, държава: ВЕЛИКОБРИТАНИЯ като едноличен собственик на капитала, както и вписването на прехвърлянето на дружествените дялове.

В жалбата по подробни доводи и съображения се оспорва изначалната възможност и правомощие на длъжностното лице, да проверява действията по сключване на договора за прехвърляне на дружествените дялове. Според чл. 129, ал. 2 от ТЗ, прехвърлянето на дружествен дял се извършва с договор, сключен с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно. Приложеният договор отговаря по форма на законовите изисквания и длъжностното лице следва да го приеме, като няма правомощие да изследва други въпроси по неговото сключване, освен да установи дали е спазена изискуемата форма. Според Закона за нотариусите и нотариалната дейност, чл. 2 Нотариусът е лице, на което държавата възлага извършване на предвидените в законите нотариални действия. В процедурата по сключване на приложения договор за продажба на дружествени дялове, нотариусът е направил необходимите проверки, установил е представителната власт на лицата, спазването на особените изисквания на закона и е 1 удостоверил договорът. Държавата действайки чрез своя представител - нотариуса, е потвърдила редовността на договора, същият е действителен и породил правните си последици, като длъжностното лице излиза извън обхвата на правомощията си и професионалната компетентност, която законът му възлага, във връзка с което е и цитирана съдебна практика. На следващо място счита, че неправилно от страна на длъжностните лица се разширява обхвата на правилата по чл. 56 и сл. от КМЧП спрямо сделка, която макар и предназначена да обслужи осъществяването на последващия договор за продажба на дружествени дялове е самостоятелна и към нея има особени правила на международното право, които изключват приложението на ЗЗД. В тази връзка се позовава на с ъдебна практика, която приема, че що се отнася до упълномощаването, то това е сделка, която се урежда във връзка с правилата на чл. 61 КМЧП. Поради това, както и в конкретния случай, при нотариалната заверка на пълномощното в Република Кипър е посочено, че заверка се осъществява само на подписа на упълномощителя. Моли да се отмени постановения отказ, като се дадат задължителни указания на Агенция по вписванията да извърши вписване на заявените обстоятелства.

Подаден е отговор от АВ, в който са развити подробни доводи за неоснователност на жалбата.

Пернишкият окръжен съд, след като прецени доказателствата по делото и доводите на жалбоподателя, приема следното:

Жалбата като подадена в срока по чл. 25, ал. 1 ЗТРРЮЛНЦ, е допустима и следва да се разгледа по същество.

Със Заявление с вх. № 20231207142416/07.12.2023г. е заявено за вписване заличаване едноличния собственик на капитала и вписване на нов - чуждестранно юридическо лице Клоденхил Лтд, Идентификация 9576552, държава: ВЕЛИКОБРИТАНИЯ - след прехвърляне на всички дружествени дялове по партидата на МИН ИНДЪСТРИ ЕООД , ЕИК 202255425. Към заявлението са приложени: Декларация относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на представените за обявяване актове, Договор за прехвърляне на дружествен дял с нотариална заверка на подписите, Декларация по чл.129, ал.2 от ТЗ, във връзка с чл.129, ал.1 от ТЗ, Пълномощно, Решение на едноличния собственик на капитала, Документ за внесена държавна такса, Актуален дружествен договор/учредителен акт/устав, Решение на едноличния собственик на капитала.

За да постанови обжалвания отказ, длъжностното лице по регистрация е приело, че съгласно чл. 56, ал. 1 КМЧП юридическите лица се уреждат от правото на държавата, в която са регистрирани, а нормата на чл. 58, т.т. 5 и 4 от КМЧП предвижда приложимото право към лицата по чл. 56 с. з. да урежда състава, компетентността и функционирането на органите и придобиването и загубването на членство. Дружеството е регистрирано в Република България и приложим към компетентността и функционирането на органите и придобиването/загубването на членство е българският ТЗ, поради което съгласно чл. 129, ал.

2 от ТЗ прехвърлянето на дружествени дялове се извършва с договор, сключен с нотариално 2 удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно, то съгласно чл. 37 от ЗЗД-упълномощаването за сключване на договори, за които законът изисква особена форма, трябва да бъде дадено в същата форма. За нуждите на регистърното производство, следва да се представи изрично писмено пълномощно от купувача в изискуемата форма, а именно - с нотариална заверка на подпис и съдържание, извършени едновременно и съответно договор за прехвърляне на дружествени дялове, в който страната да е представлявана съобразно такова пълномощно - с нотариална заверка на подписа и съдържанието, за което са дадени указания от длъжностното лице по регистрация, но не са изпълнени в срока по чл. 19, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ.

Окръжният съд намира при извършената проверка за законосъобразността на обжалвания отказ, че така дадените указания са неправилни и незаконосъобразни досежно приложението на приложимата правна уредба за извършване на процесното едностранно волеизявление-упълномощаване във връзка със сключването на съществуващ или бъдещ договор според разпоредбите на чл. 98 от КМЧП. Съображенията са следните:

Със заявлението за вписване на промени в обстоятелства по партидата на „МИН ИНДЪСТРИ” ЕООД, ЕИК 202255425 е представеното пълномощно на К.Г. в качеството й на представляваща КЛОДЕНХИЛ ЛТД, компания регистрирана в Регистъра на дружествата в Англия и Уелс, със седалище и адрес и на управление: England, London, Wood Green, Dept.

117, 196 High road, c peг. № 9576552, със заверка на подписа й от компетентното за това длъжностно лице в Република Кипър и апостил, както и легализиран превод на български език, нотариално заверен от Нотариус в РБ, с което директорът на чуждестранното ЮЛ К. Г. упълномощава В.С.М. да го представлява в качеството му на директор на КЛОДЕНХИЛ ЛТД (CLODENHILL LTD.) със седалище и адрес на управление: England, London, Wood Green, Dept. 117, 196 High road, c per. № 9576552, и подписва навсякъде, където е необходимо, включително пред нотариус като от името и за сметка на дружеството сключи договор за покупко-продажба на всичките 2 (два) дружествени дяла от капитала на „МИН ИНДЪСТРИ” ЕООД, ЕИК 202255425 за цена от 2 (два) лева, съгласно изискванията на местното законодателство в страната по седалище и адрес на управление на „МИН ИНДЪСТРИ” ЕООД, като го упълномощава по собствена преценка да договаря от името на КЛОДЕНХИЛ ЛТД (CLODENHILL LTD.) всички и всякакви условия на договорите и другите необходими документи, включително и и да извършва от нейно име, в качеството й на Директор на КЛОДЕНХИЛ ЛТД (CLODENHILL LTD.) всички правни и фактически действия, свързани с упражняването на дадените му права.

Процесният прехвърлителен договор е с международен елемент, доколкото една от страните по него е чуждестранно юридическо лице. Относно формата на сделките в КМЧП регламентацията е в две разпоредби – чл. 61 и чл. 98. Съдържателна разлика между двете разпоредби обаче няма, доколкото и в двете хипотези за приложимо право към формата е обявено правото на държавата, което е приложимо към сделката, или правото на държавата по местоизвършването на сделката. Тези стълкновителни правила са приложими и към формата на договор за прехвърляне на дялово участие в търговски дружества /дружествени 3 дялове, акции/, доколкото други относно формата на сделките в КМЧП не се съдържат. Поспециално, такива не представляват правилата относно приложимото право към правния статут на юридическите лица /чл. 56 – 58 КМЧП/, уреждащи и придобиването и загубването на членство /чл. 58, т. 6 КМЧП/. Въпросите относно "придобиването и загубването на членство" имат по-широк обхват отколкото частния въпрос за формата на прехвърлителния договор на дялово участие, поради което по този въпрос lex specialis се явяват разпоредбите на чл. 61 и чл. 98 КМЧП, предвиждащи алтернативни възможности – меродавно е или правото, които е приложимо към самия договор, или правото на държавата по местосключването му, а ако страните към момента на сключването са се намирали в различни държави – правото на една от тези държави.

В процесния случай сделката е извършена с участие на упълномощен представител на дружеството - приобретател и упълномощаването е извършено на територията на чужда държава - Република Кипър. Доколкото упълномощаването съставлява едностранна сделка, имаща своето самостоятелно съществувание, независимо че е във връзка със съществуващ или бъдещ договор, то по отношение на нея се прилагат изискванията за форма, установени от правото, което се прилага или би се прилагало към договора или от правото на държавата по местоизвършването на волеизявлението - чл. 98, ал. 5 от КМЧП. Следователно е налице валидно упълномощаване и когато е спазена формата за овластяване с такива правомощия в съответната държава по местоизвършване на едностранното волеизявление. "Когато пълномощието за сключване на сделка, с която се учредяват, променят или прекратяват права, е дадено в чужбина, не е необходимо волеизявлението да бъде автентифицирано според изискванията на българския закон, ако това не е обичайният начин за автентифициране на писмените изявления в тази държава". В този смисъл е Решение № 101/05.04.2011 г., постановено по гр. д. № 829/2009 г. по описа на ВКС, четвърто ГО. Макар и цитираното решение на ВКС да касае придобиване, променяне или прекратяване на права върху имот в България, то правилата за спазване на формата за действителност на едностранното волеизявление съгласно КМЧП, са идентични. В този смисъл е и решение № 67/06.04.2020 г. по гр. д. № 2151/2019 г., четвърто ГО на ВКС, съгласно което "Когато българският закон изисква сделката да е с нотариален акт, а пълномощното за продажба на недвижим имот е дадено в чужбина, не е необходимо упълномощаването да е с нотариално удостоверени подпис и съдържание, извършени едновременно съгласно чл. 37 от ЗЗД, ако е спазена формата за овластяване с такива правомощия в съответната държава". По сходен начин въпросът е разрешен и от чл. 61 от КМЧП, според която норма формата на правните сделки се урежда от правото, което е приложимо към сделката. Достатъчно е обаче да бъдат спазени условията за форма, определени от правото на държавата по местоизвършването на сделката, в случая Република Кипър, а извод за спазването и следва да бъде направен с оглед поставения върху пълномощното апостил.

В Република Кипър не съществува възможност по местния закон да се заверява съдържанието на документ, съгласно Закон за заверяващите служители на Република Кипър от 2012 г. С чл. 98, ал. 5 от КМЧП се допуска алтернативно уреждане на формата за 4 действителност на едностранното волеизявление във връзка със съществуващ или бъдещ договор по правото на държавата по местоизвършване на волеизявлението. С оглед нормата на чл. 98, ал. 5 от КМЧП не е налице основание да се изисква от заявителя да представи документ и с нотариална заверка на съдържанието, след като правото на държавата, в която е сключена упълномощителната сделка не предвижда подобна заверка. Следователно представеното от заявителя пълномощно на представляващия КЛОДЕНХИЛ ЛТД, със заверка на подписа му от компетентното за това длъжностно лице в Република Кипър и апостил, поражда за упълномощеното лице правото да извърши предоставените му правомощия на територията на РБ, включително и закупуване на дялове от капитала на регистрираното в РБ дружество „МИН ИНДЪСТРИ” ЕООД, ЕИК 202255425.