Акт от 18.02.2022, Административен съд - Търговище

РЕШЕНИЕ № 31 гр. Търговище, 18.02.2022г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд - Търговище, втори състав, в открито съдебно заседание на втори февруари две хиляди двадесет и втора година, в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ:

РОСИЦА ЦВЕТКОВА при секретаря Гергана Бачева, като разгледа докладваното от съдията адм. д. № 321 по описа на АС – Търговище за 2021г., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от АПК.

Образувано е по жалба на Община Антоново срещу Решение № 03 – РД/ 2973 от 17.09.2021г. на заместник-изпълнителния директор на ДФ „Земеделие“. Жалбоподателят чрез пълномощник обосновава, че оспореният акт е незаконосъобразен, тъй като е издаден при съществени нарушения на административно производствените правила и на изискванията за форма, тъй като в решението не са обсъдени възраженията на Община Антоново, направени с писмо от 14.12.2020г.; в акта не било посочено действителното правно основание за издаване на акта, а в диспозитива - изобщо липсвало такова; неправилно бил приложен редът на Наредба № Н – 3 от 22.05.2018г., тъй като органът незаконосъобразно смесил две различни производства, регламентирани в Наредба № Н - 3 от 22.05.2018 г.: това, при което се издава акт за установяване на публично държавно вземане, когато вземането произтича от наложени финансови корекции - чл. 35, ал. 1, т. 1 от Наредбата, и производството, приложимо, когато вземането произтича от недължимо платена или надплатена, както и неправомерно получена или неправомерно усвоена сума по чл.

35, ал. 1, т. 2 от същата наредба. Обосновава, че в конкретния случай са били приложими Правилата за определяне на размера на подлежащата на възстановяване безвъзмездна финансова помощ при установени нарушения по чл. 27, ал. 6 и 7от Закона за подпомагане на земеделските производители по мерките от Програмата за развитие на селските райони 2007 - 2013 г. а не Наредбата за посочване на нередности. Във връзка с твърдяната материалната незаконосъобразност на акта се обосновава, че квалифицирането на нарушението като такова, което може да бъде отнесено към категорията на нарушенията, посочени в т. 2 „Незаконосъобразно разделяне на поръчките за строителство/услуги/доставки“ от Приложение № 1а към чл. 2, ал. 2 от Наредбата за посочване на нередности, приета с ПМС № 87 от 28 март 2017 г., няма нормативно основание, тъй като Наредбата не е била действащ акт към момента на твърдяното нарушение. Твърди се още, че претенцията на ДФЗ е погасена по давност, при отчитане на давностния срок от момента на извършване на твърдяното нарушение – 2012г. Позовават се на принципите на правна сигурност и защита на оправданите правни очаквания. Подробно се обосновава, че не е налице нарушение на чл. 15, ал. 6 ЗОП. (отм.), както и че при издаване на акта са нарушени чл. 73, ал. 1 ЗУСЕСИФ и чл. 5 от Наредбата за посочване на нередности. В съдебно заседание жалбата се поддържа от процесуален представител. Претендират се разноски по делото.

Ответникът заместник-изпълнителният директор на ДФ „Земеделие“ в съдебно заседание не се явява и не се представлява. Постъпило е мотивирано становище, с което жалбата се оспорва и се прави искане същата да бъде отхвърлена.

След преценка на събраните по делото доказателства и като съобрази становищата на страните, Административен съд - Търговище приема за установено следното:

Със заповед № 03 – РД/1734 от 16.06.2021 г., изпълнителният директор на ДФЗ е делегирал на заместник – изпълнителният директор на ДФЗ Б. А. правомощието да взема решения, като издава и да подписва общи и специфични документи и административни актове по всички мерки по Програмата за развитие на селските райони за периода 2007-2013г.

На 08.06.2010г. Община Антоново сключва договор за малка обществена поръчка с „Хидроинженеринг“ ЕООД. Предмет на договора е „изготвяне на технически проект на обект „водопровод: „Семерци – Добротица – Любичево“ срещу цена от 49 800лв.

С Наредба № Н – 3 от 22.05.2018г. Договорът е изпълнен на 09.08.2010г.

Плащането по него е изпълнено изцяло на 14.09.2010г.

На 08.09.2011г. Общината сключва договор за малка обществена поръчка с „Интерстройпроект Тонич“ ЕООД, чийто предмет е „инвестиционно консултиране по проект „Водопровод Семерци – Добротица – Любичево“. Уговорената консултантската услуга по договора включва: изготвяне на проектно предложение за кандидатстване за безвъзмездно финансиране по ПРСР, изготвяне на заявление за подпомагане и комплектоване на пакета документация за кандидатстване, а нейната цена е 14 000 лв.

На 17.09.2012г. Общината сключва отново договор за малка обществена поръчка с „Интерстройпроект Тонич“ ЕООД с предмет: подготовка и изготвяне на документация за кандидатстване за безвъзмездно финансиране по мярка 321 на ПРСР с проект „Изграждане на водопровод Семерци – Добротица – Любичево и реконструкция на водопроводната мрежа на с. Трескавец, общ. Антоново. Уговорената консултантската услуга по договора включва: изготвяне на проектно предложение за кандидатстване за безвъзмездно финансиране по ПРСР, изготвяне на заявление за подпомагане и комплектоване на пакета документация за кандидатстване, а нейната цена е 19 860лв. без ДДС. Т.е. макар предмета на двата договора формално да е обозначен по различен начин, по същество обемът и естеството на възложената работа се припокриват напълно, избраният изпълнител също.

С уведомително писмо № ПК

– 9/558 от 20.11.2012г. до кмета на Община Антоново, получено в Общината на 29.11.2012г., изпълнителният директор на ДФЗ е дал решение за съгласуване на проведената процедура възлагане на обществена поръчка с избран изпълнител „Хидроииженеринг” ЕООД с предмет: „Изготвяне на технически проект" за обект: „Водопровод:

Семерци – Добротица -Любичево” по подадени документи от Община Антоново по проект с ид. № 25/321/01345. В писмото е посочено, че след приключване на обработката на подаденото Заявление за подпомагане с Ид. № 25/321/01345, и в случай че същото бъде одобрено за финансиране, ще бъде отправена покана за сключване на Договор за финансова помощ, в който ще бъде вписан избраният изпълнител. Въпреки това е направена уговорката, че ДФЗ-РА запазва правото си по всяко време да преразгледа настоящото решението за съгласуване, в случай че от компетентните контролни или одитни органи бъдат установени нарушения при провеждане на процедурата за възлагане на обществена поръчка.

На 27.11.2012г. между Община Антоново и ДФЗ се сключва административен договор за отпускане на финансова помощ по мярка 321 “основни услуги за населението и икономиката в селските райони” от програмата за развитие на селските райони за периода 2007 - 2013 г. (ПРСР), подкрепена от европейския земеделски фонд за развитие на селските райони (ЕЗФРСР). Фондът се задължава да предостави на ползвателя безвъзмездна финансова помощ за изграждането на водопровод: Семерци, Добротица, Любичево и реконструкция на водопроводна мрежа с. Трескавец, общ.

Антоново. В първоначалните таблици - към договора за отпускане на финансова помощ от 27.11.2012г. и към първия анекс от 28.05.2013г, сумата на одобрената субсидия за инвестиционно консултиране по проекта е 8 226лв., при заявени 14 000лв., и не е посочен изпълнителят на одобрените разходи. Към договора има сключени и два анекса, към втория от които - от 12.12.2013г., е и Таблицата за одобрените инвестиционни разходи. Съгласно отразеното в нея, за инвестиционното консултиране по проект „Водопровод Семерци – Добротица – Любичево“, одобрената субсидия е в размер на 8 202лв., при заявени за подпомагане 8 226лв., а изпълнител на одобрения разход е „Интерстройпроект Тонич“ ЕООД.

Междувременно, с уведомително писмо № ПК – 7/296 от 29.04.2013г. до кмета на Община Антоново, получено в Общината на 09.05.2013г., изпълнителният директор на ДФЗ е дал решение за съгласуване на проведената процедура възлагане на обществена поръчка с избран изпълнител "Интерстройпроект Тонич" ЕООД, с предмет: “Инвестиционно консултиране по проект: "Водопровод Семерци - Добротица- Любичево" по договор 25/321/01345 от 27.11.2012 г. В писмото е посочено, че след съгласуването на всички процедури по договора, ще бъде отправена покана за подписване на анекс към Договора за финансова помощ, както и че може да се извършват плащания към избрания изпълнител. Въпреки тези уверения е направена уговорката, че ДФЗ-РА запазва правото си по всяко време да преразгледа настоящото решението за съгласуване, в случай че от компетентните контролни или одитни органи бъдат установени нарушения при провеждане на процедурата за възлагане на обществена поръчка.

С уведомително писмо № 16 от 26.11.2020г. изпълнителният директор на ДФЗ е уведомил Община Антоново за откритото на основание чл. 73, ал.2 от ЗУСЕСИФ производство за налагане на финансови корекции съгласно НАРЕДБА за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове. Посочено е, че производството се открива във връзка с издаден окончателен доклад на Европейската комисия от извършен одит за периода 16.10.2013 г. - 30.6.2015 г., на документация по възлагане на обществената поръчка с предмет: „Инвестиционно консултиране по проект „Водопровод Семерци-Добротица-Любичево“ по Договор № 25/321/01345 по мярка 321 „Основни услуги за населението и икономиката в селските райони” от Програма за развитие на селските райони за периода 2007-2013 г.. подкрепена от Европейския Земеделски фонд за развитие на селските райони, като са представени заключенията по доклада. Изнесените обстоятелства са следните:

През юни 2010г. Възложителят, община Антоново възлага договора "Технически проект за водопровод Семерци-Добротица-Любичево" на „Хидроинженеринг“ ЕООД. През септември 2011 г. общината възлага на „Интерстройпроект Тонич“ ЕООД договора за "Инвестиционно консултиране за проекта: Водопровод Семерци-Добротица-Любичево“. Договорът предвижда изготвянето на проектното предложение, молбата за финансиране и пакета, изисквани за кандидатстване по Програмата за развитие на селските райони (2007 г. - 2013 г.). Договорът е възложен чрез договаряне с покана, тъй като стойността на поръчката е 14 000 лева и съгласно условията на Наредбата за възлагане на малки обществени поръчки (редакция от 8.05.2009 г. - отм.) не е необходимо да са получени три оферти.

През август 2012 г. възложителят възлага договора "Изготвяне на технически проект за реконструкция на вътрешна водопроводна мрежа за село Трескавец, община Антоново" на „Хидроинженеринг“ ЕООД. През август 2012 г. той възлага на „Интерстройпроект Тонич“ ЕООД договор за "Изготвяне на документацията за кандидатстване за финансиране по мярка 321 от програмата за развитие на селските райони с проект водопровод Семерци-Добротица-Любичево и реконструкция на вътрешната водопроводна мрежа на село Трескавец, община Антоново." Договорът е възложен чрез договаряне с покана, тъй като стойността на поръчката е 19 600 лева и съгласно условията на Закона за обществени поръчки (редакция от 27.04.2012 г. - отм.) в сила към този момент, не е необходимо да са получени три оферти.

В писмото е изнесена и оценката на одитиращия орган, че поръчките за изготвяне на технически проекти и за изготвяне на пакети за кандидатстване са разделени неправомерно, доколкото при изготвянето на техническите проекти е било ясно, че ще се кандидатства за финансиране по мярка 321 от ПРСР и респ., че ще има разходи за изготвяне на самото заявление за кандидатстване. Отделно от това е установено, че двете дружества имат един и същи собственик по времето на възлагане на договорите, което затвърждавало позицията, че поръчките са разделени незаконосъобразно.

Писмото съдържа и признание, че одитиращият орган не е предложил финансова корекция в този случай, тъй като ДФЗ – РА е „съгласувала обществената поръчка за двата договора и е уведомила възложителя, че може да извърши плащането на фирмата“.

С писмото е указан 14 дневен срок за представяне на възражения. Писмото е връчено на адресата на 30.11.2020г. С писмо, изпратено на 14.12.2020г. кметът на Община Антоново е оспорил констатациите и изводите, изложени в писмото.