Решение № 248 от 29.11.2021, Административен съд - Кюстендил

Р

Е Ш Е

Н И Е

№ 248 от 29.11.2021 г., гр. Кюстендил

В И М Е Т О

НА Н А Р О Д А

Административен съд – Кюстендил, в открито съдебно заседание на двадесет и девети октомври две хиляди двадесет и първа година, в състав:

СЪДИЯ: АСЯ СТОИМЕНОВА при секретар Ирена Симеонова, като разгледа докладваното от съдията административно дело № 250 по описа за 2021 година, за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във вр. с чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ).

Делото е образувано по жалба от Община Сапарева баня, с адрес: гр.

Сапарева баня, ул. „Германея” № 1, представлявана от К. Г. – кмет, срещу решението, издадено на 09.07.2021 г. от В. К. – главен директор на Главна дирекция „Оперативна програма „Околна среда” (ГД ОПОС) при Министерството на околната среда и водите (МОСВ) и ръководител на управляващия орган (УО) на Оперативна програма „Околна среда 2014 – 2020 г.” (ОПОС 2014 – 2020 г.), с което на основание чл. 70, ал. 1, т. 9 от ЗУСЕСИФ и т. 11, б. „б” от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (Наредбата за посочване на нередности) на Община Сапарева баня е определена финансова корекция по пропорционалния метод в размер на 5% от стойността на засегнатите от нарушението на чл. 59, ал. 6 във вр. с чл. 2, ал. 2 от Закона за обществените поръчки (ЗОП) във вр. с чл. 3, ал. 3 от Закона за Камарата на строителите (ЗКС), и признати от УО на ОПОС 2014 – 2020 г. за допустими за финансиране по ОПОС 2014 – 2020 г. разходи, представляващи средства от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЕСИФ) по смисъла на чл. 1, ал.

2 от ЗУСЕСИФ, по Договор № 12/07.05.2021 г., сключен между Община Сапарева баня, като възложител, и ДЗЗД „Рекултивация 2021”, като изпълнител, на стойност 728 568,50 лева без ДДС (874 282,20 лева с ДДС). В жалбата са изложени доводи за незаконосъобразност на решението на основанието по чл. 146, т. 4 от АПК. Иска се отмяна на решението. Претендира се присъждане на направените разноски по делото.

В съдебното заседание по делото адвокат Д. И. – процесуален представител по пълномощие на Община Сапарева баня, поддържа жалбата.

Ответникът – ръководителят на УО на ОПОС 2014 – 2020 г., чрез процесуалния си представител по пълномощие Д.А. – служител с юридическо образование, оспорва жалбата като неоснователна и претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение в размер на 450,00 лева.

Въз основа на съвкупната преценка на събраните по делото доказателства съдът приема за установено следното от фактическа страна:

На 16.07.2020 г. между на ръководителя на УО на ОПОС 2014 – 2020 г. и Община Сапарева баня, в качеството на бенефициер, е сключен Административен договор № Д-34-69 за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по ОПОС 2014 – 2020 г., съфинансирана от Европейския фонд за регионално развитие и Кохезионния фонд на Европейския съюз (ЕС) по процедура чрез директно предоставяне BG16М1OP002-2.010 „Рекултивация на депа за закриване, предмет на процедура по нарушение на правото на ЕС по дело С-145/14” (с рег. № BG16М1OP002-2.010-0040-С01). В чл. 2, т. 10 на Регламент (ЕС) № 1303/2013 се съдържа легална дефиниция на понятието „бенефициер” – правен субект, който получава средствата от структурните и инвестиционни фондове. Законът за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове не дава легална дефиниция на понятието, но го употребява в обратен смисъл – правен субект, който предоставя средствата. За правния субект, който получава средствата, националният законодател е избрал термина „бенефициент”. Предвид разминаването съдът уточнява, че в настоящото решение получателят на средствата ще бъде наричан „бенефициер”, с оглед точното прилагане на регламента (вж. в т. см. Решение № 364/10.01.2019 г. на ВАС по адм. д. №13576/2018 г., VII о.). Съгласно чл. 2.1 от горепосочения административен договор ръководителят на УО на ОПОС 2014 – 2020 г. предоставя на бенефициера безвъзмездна финансова помощ в максимален размер до 948 852,16 лева по процедура „Рекултивация на депа за закриване, предмет на процедура по нарушение на правото на ЕС по дело С-145/14”, по приоритетна ос 2 „Отпадъци” на ОПОС 2014 – 2020 г., съфинансирана в размер до 85% от Европейския фонд за регионално развитие на ЕС за изпълнение на проект ИСУН BG16М1OP002-2.010-0040 „Рекултивация на депо за закриване в община Сапарева баня, предмет на процедура по нарушение на правото на ЕС по дело С-145/14”. Срокът на изпълнение на проекта е

23 месеца, считано от датата на влизане в сила на договора (чл. 2.3 от договора).

Във връзка с изпълнението на сключения договор е открита процедура за обществена поръчка с вид на процедурата „публично състезание” и предмет: „Рекултивация на депо за неопасни отпадъци в община Сапарева баня, предмет на процедура по нарушение на правото на ЕС във връзка с постановеното Решение на Съда на Европейския съюз от 16.07.2015 г. по дело С-145/14”. Прогнозната стойност на поръчката е 742 305,43 лева без ДДС, от които: задача № 1 „Техническа рекултивация на депо за неопасни отпадъци в община Сапарева баня” – 680 615,49 лева, и задача № 2 „Биологична рекултивация на депо за неопасни отпадъци в община Сапарева баня” –

61 689,94 лева. Обявлението е публикувано в Регистъра на обществените поръчки на Агенцията по обществени поръчки с № 2020-017534. Между Община Сапарева баня, като възложител, и ДЗЗД

„Рекултивация 2021”, с участници „Н. С.” ЕООД (изпълнение на строително-монтажните работи за извършване на техническата рекултивация) и „И.” ЕООД (изпълнение на строително-монтажните работи за извършване на биологичната рекултивация), като изпълнител, е сключен Договор № 12/07.05.2021 г., на стойност 728 568,50 лева без ДДС, с предмет: изпълнение на строително-монтажни работи за „Рекултивация на депо за неопасни отпадъци в община Сапарева баня, предмет на процедура по нарушение на правото на ЕС във връзка с постановеното Решение на Съда на Европейския съюз от 16.07.2015 г. по дело С-145/14”, в обхват и съгласно изискванията на Техническата спецификация, инвестиционния проект, както и на предложенията, съдържащите в Техническото и Ценовото предложение на изпълнителя, като предметът на договора включва следните задачи: задача № 1 – Техническа рекултивация на депо за неопасни отпадъци в община Сапарева баня, и задача № 2 – Биологична рекултивация на депо за неопасни отпадъци в община Сапарева баня. С писмо с изх.

№ 2-010-0040-2-619/16.06.2021 г. кметът на община Сапарева баня е уведомен от УО на ОПОС 2014 – 2020 г., че във връзка с осъществяването на последващ контрол за законосъобразност на обществената поръчка и сключения в резултат на нея договор са констатирани две нарушения с финансово влияние, а именно: нарушение на чл. 59, ал. 6 във вр. с чл. 2, ал. 2 от ЗОП във вр. с чл. 3, ал. 3 от ЗКС – възложителят е поставил критерий за подбор по чл. 60, ал. 1 от ЗОП за наличие на регистрация в Централния професионален регистър на строителя (ЦПРС) за обекти четвърта група, втора категория, в съответствие с чл. 137, ал. 1, т. 2, б. „г” от Закона за устройство на територията (ЗУТ) и чл. 5, ал. 6, т. 4.2.2 от Правилника за реда за вписване и водене на Централния професионален регистър на строителя (ПРВВЦПРС), като при участие на обединения, които не са юридически лица, изискването е необходимо да се изпълни от тези членове на обединението, които съобразно разпределението на участието на лицата при изпълнение на дейностите, предвидени в договора за създаване на обединението, са ангажирани с изпълнението на строителството; и нарушение на чл. 112, ал. 1, т. 2 от ЗОП преди сключването на договора – участникът, определен за изпълнител, не е представил документи по чл. 58, ал.

1, т. 1 и 2 от ЗОП, удостоверяващи липсата на основанията за отстраняване, и е представил документи за съответствие с критериите за подбор, но от същите не се установява изискуемото съответствие. Община Сапарева баня е представила писмени възражения с рег. № П-882-1/29.06.2021 г., в които са изложени подробни мотиви за липса на сочените в сигнала нарушения. На 09.07.2021 г. е издадено обжалваното решение, с което е прието, че бенефициерът е допуснал само първото от горепосочените нарушения, а именно – нарушение на чл. 59, ал. 6 във вр. с чл. 2, ал. 2 от ЗОП във вр. с чл. 3, ал. 3 от ЗКС, което представлява нередност по т. 11 „Използване на критерии за подбор, които не са дискриминационни по смисъла на т. 10, но ограничават достъпа на кандидатите или участниците”, буква „б” – „случаите, при които са приложени дискриминационни критерии/условия/спецификации, но е налице минимално ниво на конкуренция, т.е. получени са две или повече оферти, които са допуснати и отговарят на критериите за подбор” от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности. Жалбата срещу решението е с вх. № Ж-148/22.07.2021 г. по описа на МОСВ.

При така установената фактическа обстановка съдът прави следните правни изводи:

Жалбата е процесуално допустима – подадена е срещу индивидуален административен акт по чл. 73, ал. 1 от ЗУСЕСИФ, от надлежен правен субект с право на обжалване по смисъла на чл. 147, ал. 1 от АПК, пред компетентния за разглеждането ѝ съд, в преклузивния срок по чл. 149, ал. 1 от АПК във вр. с чл. 73, ал. 4 от ЗУСЕСИФ. Разгледана по същество на посоченото в нея основание и в обхвата на служебната проверка по чл. 168 от АПК, жалбата е неоснователна по следните съображения:

Оспореното решение е издадено от компетентен орган съгласно нормата на чл. 73, ал. 1 от ЗУСЕСИФ – ръководителят на управляващия орган, одобрил проекта. Според чл. 5 от Устройствения правилник на МОСВ министърът на околната среда и водите или оправомощено от него длъжностно лице управлява програми и проекти в сферата на своята компетентност, финансирани от предприсъединителните фондове, Структурните фондове, Кохезионния фонд и други финансови инструменти на ЕС, както и от други международни финансови институции и донори, и осигурява ефикасното и правомерното управление на тези програми и проекти. В случая издател на обжалвания акт е В. К. – главен директор на ГД ОПОС, определена със Заповед № РД-553/27.05.2021 г. на министъра на околната среда и водите да изпълнява функциите на ръководител на УО на ОПОС 2014 – 2020 г., във вид и обем, определен в нормативната уредба, с изключение на функцията по издаване на заповеди за утвърждаване на насоки за кандидатстване и предоставяне на безвъзмездна финансова помощ чрез бюджетна линия по приоритетна ос 6 „Техническа помощ” на ОПОС 2014– 2020 г., както и заповеди за тяхното изменение и/или допълване и отмяна.

Решението е издадено в предвидената в чл. 73, ал. 1 от ЗУСЕСИФ форма. Същото съдържа реквизитите по чл.

59, ал. 2 от АПК, в това число фактическите и правните основания за издаването му. Съдът не констатира допуснати от административния орган съществени нарушения на административнопроизводствените правила при издаване на решението.

Спазени са регламентираните в ЗУСЕСИФ специални правила за провеждане на процедурата по определяне на финансовата корекция по основание и размер. Съгласно чл. 73, ал. 2 от ЗУСЕСИФ преди издаване на решението управляващият орган трябва да осигури възможност бенефициерът да представи в разумен срок, който не може да бъде по-кратък от две седмици, своите писмени възражения по основателността и размера на финансовата корекция и при необходимост да приложи доказателства.

Това изискване е спазено. След получаване на писмото с изх. № 2-010-00240-2-619/16.06.2021 г. на ръководителя УО на ОПОС 2014 – 2020 г. с данни за констатираните нарушения и предлаганата финансова корекция Община Сапарева баня е представила възраженията си (с изх. № П-882-1/29.06.2021 г.) срещу посочените констатации, но същите по отношение на нарушението по чл. 59, ал. 6 във вр. с чл. 2, ал. 2 от ЗОП във вр. с чл. 3, ал.

Разпечатката съдържа 29 от 68 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/f3cb96e7-6780-42fe-863d-5f7155910106