Решение № 4500 от 10.10.2023, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 4500 гр. София, 10.10.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 114 СЪСТАВ, в публично заседание на тринадесети септември през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: ЕМИЛИЯ АТ. КОЛЕВА при участието на секретаря ИВЕЛИНА ОГН. ИВАНОВА като разгледа докладваното от ЕМИЛИЯ АТ. КОЛЕВА Административно наказателно дело № 20221110213556 по описа за 2022 година

Производството е по реда на чл. 59 и сл. от Закона за административните нарушения и наказания (ЗАНН).

Образувано е по жалбата на Д. С. Д. против Наказателно постановление № 1101-474/05.09.2022г., издадено от Директор на Агенция за държавна финансова инспекция /АДФИ/, с което на жалбоподателя на основание чл. 247, ал. 1 ЗОП му е наложена глоба в размер на 10 000 лева за нарушение на чл. 2, ал. 2 ЗОП.

Жалбоподателят счита издаденото НП за незаконосъобразно, като постановено при нарушение на процесуалния и материалния закон и поради явна несправедливост на наложената санкция. Моли НП да бъде отменено. При условията на евентуалност моли наложената глоба да бъде намалена до предвидения в закона минимум. Претендира разноски.

В съдебно заседание жалбоподателят, редовно призован, не се явява и не изпраща представител. От адв. К. – повереник на жалбоподателя, са постъпили писмени бележки, в които са изложени доводи по съществото на спора в посочения в жалбата смисъл.

Въззиваемата страна чрез процесуалния си представител изразява становище за неоснователност на жалбата и моли съда да потвърди наказателното постановление, като правилно и законосъобразно. Във връзка с възраженията, направени от жалбоподателя, се позовава и на множество предходно наложени санкция за нарушения на разпоредбите на ЗОП, за което представя влезли в сила НП. Претендира юрисконсултско възнаграждение.

Съдът, след като прецени събраните по делото доказателства и доводите на страните, прие за установено от фактическа страна и правна страна следното:

От приобщените по делото заповеди на Директора на АДФИ, а именно: Заповед № ФК-10-172 от 14.02.2022г. /т. 4 от заповедта/, Заповед № ФК-10-312 от 01.04.2022г., Заповед № ФК-10-332 от 11.04.2022г., Заповед № ФК-10-427 от 13.05.2022г., Заповед № 10-10-474 от 1

01.06.2022г., се установява, че с тях била възложена финансова инспекция за законосъобразност относно спазването на нормативната уредба при възлагането на обществени поръчки от „Български пощи” ЕАД и изпълнение на сключените договори за периода от 01.01.2020г. – 31.12.2021г. Видно от заповедите, проверката била възложена първоначално на старши финансов инспектор към АДФИ В М, а впоследствие в екипа били включени и следните лица: А. С и М К и двамата държавни финансови инспектори в АДФИ и В Р – главен финансов инспектор в АДФИ. Видно от заповедите, проверката започнала на 15.02.2022г. и конкретно относно законосъобразното провеждане на обществени поръчки по т. 4, продължила до 14.06.2022г.

От показанията на свидетеля А. А., както и от доказателствата, съдържащи се административнонаказателната преписка се установява, че по време на поверката била представена справка за отговорните лица при „Български пощи” ЕАД за периода от 01.01.2019г. до 23.05.2022г. От справката се установява, че едно от отговорните лица бил жалбоподателят Д. С. Д. – главен изпълнителен директор, включително в проверявания период. Видно от справката, жалбоподателят заемал длъжността въз основа на допълнителни споразумения към трудовия си договор от 19.10.2017г. и 06.11.2020г. и Договор за управление и контрол от 10.02.2021г. Жалбоподателят бил освободен от заеманата длъжност с Протокол за освобождаване от 03.05.2022г.

С оглед на заеманата от него длъжност в процесния период, същият се явявал и представляващ „Български пощи” ЕАД, а от тук и възложител на обществени поръчки, по смисъла чл. 5, ал. 4, т. 1 от ЗОП.

По време на проверката било установено, а и видно от приобщеното Решение за откриване на процедура № ОП-22-1 от 30.10.2019г., със същото Д. Д. - главен изпълнителен директор на „Български пощи“ ЕАД, в качеството си на секторен възложител по чл. 5, ал. 4, т. 1 от ЗОП открил процедура, с предмет: „Ремонт и сервизно обслужване на товарни автомобили над 3,5 тона и автобуси”, с уникален номер на поръчката 00276-2019-0014, с обща прогнозна стойност 600 000,00 лв. без ДДС. В съответствие с чл. 22, ал. 2 от ЗОП, с решение № ОП-22-1 от 30.10.2019 г. Д. Д. - главен изпълнителен директор одобрил обявлението за обществената поръчка и документацията за участие.

Видно от обявлението за поръчка, приложено към преписката – в поле III. 1.3) „Технически и професионални възможности“ /част от критериите за подбор/, като минимално изискване към участниците, във връзка с техническите и професионалните им възможности, в т. 2, възложителят е поставил следното изискване: „Участникът следва да разполага с инструменти, съоръжения и техническо оборудване, необходими за изпълнение на поръчката, както следва: сервизна база (собствена, наета или ще използва капацитета на подизпълнители или трети лица), най-малко в следните населени места; София, Велико Търново или Горна Оряховица, Стара Загора и Бургас. “

Съгласно обявлението – т. III.1.3 – т. – „За доказване съответствие с този критерий за подбор участниците представят: списък на сервизната/ите база/и за обслужване и ремонт на автомобилите с посочване на адреси, телефони и лица за контакт в сервизната/ите база/и за изпълнение на поръчката. “

Видно от документацията за участие - същите условия са посочени и на стр. 9 от нея, раздел VI - „Критерии за подбор“,, т. 15 - „Технически и професионални изисквания към участниците“, т. 3.

Видно от описа на представените документи, съдържащи се в офертата на ДДЗД „Бус енд трък сервиз”, и от списък на наличните сервизи - за съответствие с поставеното изискване, участникът е представил „Списък на наличните сервизи“, който, видно от отбелязаната дата, е подписан на 02.12.2019 г. преди подаване на офертата. Списъкът съдържал: град, име на сервиза, адрес, лице за контакт, телефон и електронна поща, и основание за ползване.

2

По време на проверката било установено, че в определения краен срок за получаване на оферти от възложителя, е получена една оферта за участие в процедурата от ДЗЗД „Бус енд трък сървис”, гр. София, с вх. № ОП-22-2/04.12.2019г.

Видно от Решение № ОП-22-4/10.01.2020г. Д. Д. в качеството си на главен изпълнителен директор на „Български пощи“ ЕАД, на 10.01.2020г . обявил класирането на участниците и определил изпълнител на обществената поръчка, класираният на първо място участник ДЗЗД „Бус енд трък сървис”.

Видно от представения към преписката Договор за възлагане на обществена поръчка № 26/10.02.2020г., същият бил подписан на посочената дата между „Български пощи“ ЕАД“ и ДЗЗД „Бус енд трък сървис” и имал следния предмет: „Съгласно предмета на договора, възложителят възлага, а изпълнителя приема да предостави срещу възнаграждение и при условията на договора услуги по ремонт и сервизно обслужване на товарни автомобили над 3,5 тона и автобуси, собственост на „Български пощи” ЕАД, наричани за краткост „Услугите”. Автомобилният парк на Възложителя е съставен от следните марки и модели автомобили: Детайлен списък на МПС на Възложителя е наличен в Приложение № 1 към Техническата спецификация. Възложителят си запазва правото да променя списъка с автомобилната техника в срока на действие на договора - при придобиване, продажба, бракуване на МПС и други. Съгласно чл. 2, изпълнителят се задължава да предостави Услугите в съответствие с Техническата спецификация, Техническото и Ценовото си предложение, съставляващи съответно Приложения № 1, Приложение № 2 и Приложение № 3 към договора („Приложенията”) и представляващи неразделна част от него. Срокът на договора, съгласно чл. 4, ал. 1 от него, бил от датата на подписването му до изпълнение на всички поети от Страните задължения по Договора, но не по-късно от 24 (двадесет и четири) месеца, или до изчерпване на финансовия ресурс предвиден за настоящата обществена.

Видно от справка с писмо с изх. № 06-03-2-1/05.04.2022г., по така сключения договор, през периода от 02.04.2020 г. до 09.02.2022г. били начислени средства в размер на 599 990,69 лв. без ДДС /719 988,83 лв. с ДДС/, въз основа на издадени фактури, като изплатените средства са в общ размер на 719 988,83 лева.

Горната фактическа обстановка се установява, както от приобщените по делото писмени доказателства, които съдът кредитира, като неоспорени от страните, така и от показанията на свидетеля А. Стойчев, който е участник в извършената инспекция.

Показанията на свидетеля изцяло се подкрепят от приобщените и коментирани по-горе писмени доказателства, поради което съдът ги кредитира изцяло.

Съдът кредитира и следните представени от „Български пощи” ЕАД документи: докладна записка за необходимостта от възлагане на процесната обществена поръчка, докладна записка от Съвета на директорите, решение на съвета на директорите, свързани с обществената поръчка, предмет на проверка от страна на АДФИ. Същите се намират в корелация с представените от страна на АДФИ по преписката документи, поради което съдът ги кредитира изцяло. Що се отнася до представените Вътрешни правила за управление на цикъла на обществените поръчки и изпълнението на сключените договори, действащи до 3.05.2021г., както и заповедите на МТИТС, същите не съдържат информация, която да е пряко относима към конкретната обществена поръчка, поради което съдът не ги кредитира.

Що се отнася до представените от АДФИ решения, същите касаят наложени на „Български пощи” ЕАД имуществени санкции за различни нарушения на ЗОП, а не касаят наложени глоби на жалбоподателя, поради което не следва да бъдат вземани предвид в настоящото производство.

От показанията на свидетеля А. С., а и видно от приобщения по делото акт за установяване на административно нарушение /АУАН/ № 11-01-474/07.06.2022г., се установява, че актът е съставен от свидетеля след приключване на проверката, доколкото, 3 при така установеното във връзка с процесната обществена поръчка, било прието от страна на контролния орган, че поставеното от възложителя изискване - „Участникът следва да разполага с инструменти, съоръжения и техническо оборудване, необходими за изпълнение на поръчката, както следва: сервизна база (собствена, наета или ще използва капацитета на подизпълнители или трети лица), най-малко в следните населени места: София, Велико Търново или Горна Оряховица, Стара Загора и Бургас”, е ограничително и дискриминационно, тъй като е ограничена възможността на потенциални участници в процедурата да представят оферта. Било прието, че изискването - участникът да разполага със сервизна база, най-малко в населени места - София, Велико Търново или Горна Оряховица, Стара Загора и Бургас, ограничавало участието на стопански субекти, които разполагат със сервизни центрове в градове различни от посочените.

Видно от АУАН и разписката към него, същият бил съставен в присъствие на нарушителя, който го подписал с отбелязване, че ще подаде възражения.

Въз основа на АУАН, на 05.09.2022г. било издадено атакуваното НП, с което на жалбоподателя била наложена глоба в размер на 10 000 лева, на основание чл. 247, ал. 1 ЗОП за нарушение на чл. 2, ал. 2 ЗОП.

При така установеното от фактическа страна, съдът прие следното от правна страна:

При разглеждане на дела по оспорени наказателни постановления районният съд е инстанция по същество, с оглед на което дължи цялостна проверка относно правилното приложение на материалния и процесуалния закон, независимо от основанията, посочени от жалбоподателя.

В изпълнение на това свое правомощие съдът констатира, че АУАН и издаденото въз основа на него НП са съставени от длъжностни лица в пределите на тяхната компетентност, съгласно изискванията на чл. 261, ал. 1 и ал. 2 ЗОП /АУАН е издаден от държавен финансов инспектор към АДФИ, а НП от директора на АДФИ/. Заеманите от тези лица длъжности се установяват от приобщените по делото: Заповед № 323 от 19.04.2019г. на Директора на АДФИ и трудов договор от 09.07.2021г., сключен между МФ и Стефан Белчев.

При съставяне на АУАН и издаването на атакуваното НП не са допуснати съществени процесуални нарушения, които да налагат отмяна на атакуваното НП на това основание.