Решение № 3 от 13.02.2023, Районен съд - Средец

РЕШЕНИЕ

№3 гр. Средец, 13.02.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – СРЕДЕЦ, III СЪСТАВ, в публично заседание на тринадесети януари през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: ВЕНЕТА Д. С.ОВА при участието на секретаря Костадинка Т. Лапова като разгледа докладваното от ВЕНЕТА Д. С.ОВА Административно наказателно дело № 20222170200158 по описа за 2022 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството пред РС-Средец е по реда на чл. 58д-63 от ЗАНН и е образувано по жалба на И. П. Ж., ЕГН **********, чрез пълномощника адв.К., срещу наказателно постановление № 11-01-157/29.07.2022г., издадено от С. А. Б. – Директор на Агенция държавна финансова инспекция – гр.София, с което на основание чл.247, ал.1 от Закона за обществените поръчки / ЗОП/ на И. П. Ж., ЕГН **********, е наложена глоба в размер на 6 370,13 лева за нарушение по чл.2, ал. 2 от ЗОП.

Във въззивната жалба се излагат основания за материална и процесуална незаконосъобразност на наказателното постановление и се претендира цялостната му отмяна.

В съдебно заседание жалбоподателят, редовно призован, не се явява. Същият се представлява от пълномощника адв.К.. Поддържа се жалбата.

В съдебно заседание за административнонаказващия орган се явява гл.юрк. К., който оспорва жалбата. В писмено становище се сочи, че вмененото нарушение е доказано по безспорен начин. Твърди се, че са спазени процедурите и сроковете на ЗАНН, като самото нарушение е описано изчерпателно и коректно, поради което и моли за потвърждаване на наказателното постановление.

Жалбата е подадена в срока по чл.59,ал.2 ЗАНН от заинтересовано да обжалва лице и съдържа необходимите реквизити, поради което е допустима.

Районен съд - Средец, след като анализира събраните по делото доказателства и съобрази закона, намира за установено следното от фактическа страна:

Община Средец е бюджетна организация с ЕИК 000056878 и адрес: гр. Средец, пл.

„България" №8 и попада в обхвата на държавната финансова инспекция като бюджетна организация по смисъла на чл. 4, т. 1 от Закона за държавната финансова инспекция.

Кметът на община Средец е първостепенен разпоредител с бюджет, съгласно чл. 11, ал. 3 от Закона за публичните финанси (ЗПФ) и е възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 9 от Закона за обществените поръчки (ЗОП, обн., ДВ, бр. 13 от 16.02.2016 г., в сила от 1

15.04.2016 г.).

На основание чл. 10, ал. 1, т. 3 и чл. 5, ал. 2 от Закона за държавната финансова инспекция, във връзка с утвърден Годишен план за 2021 година, със заповеди № ФК-10- 1342/09.11.2021 г., № ФК-10- 1478/16.12.2021 г. и № ФК-10-41/13.01.2022 г. , издадени от Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция е възложена финансова инспекция на Община Средец. Проверката била със следните задачи: проверка за законосъобразност при разходването по предназначение на предоставената целева субсидия за капиталови разходи за 2019г. в т.ч. трансформираната в целеви трансфер за финансиране на неотложни текущи ремонти на уличната мрежа и на общински пътища и достоверното им отразяване по разчетите за финансиране на капиталовите разходи и по справките за текущи ремонти, както и проверка за законосъобразност при разходването по предназначение на допълнително представените през 2019г. целеви трансфери на общините в изпълнение на постановления на Министерския съвет и достоверното им отразяване по разчетите за финансиране на капиталовите разходи и по справките за текущите ремонти. В тази връзка проверката включвала и проверка за спазване на нормативната уредба в областта на обществените поръчки и сключените договори за изпълнението им.

За проверявания период и към момента на извършване на финансовата инспекция, Община Средец се представлява от И. П. Ж. - кмет.

Проверката била извършена в периода от 12.11.2021г. до 21.03.2022г.

В хода на същата било установено следното:

Община Средец организира дейността си по възлагане на обществените поръчки въз основа „Вътрешни правила за управление на цикъла на обществените поръчки в Община Средец", утвърдени със Заповед № 117/06.03.2017 г. на кмета на Община Средец. Община Средец има регистрация, като възложител в Агенция по обществени поръчки, с идентификационен номер на партида на възложителя в Регистъра на обществените поръчки № 00053.

При извършена проверка за законосъобразност на възложена обществена поръчка с предмет: „Основен ремонт на улици и тротоари в град Средец" , процедурата, по която е открита с Решение № 724 от 02.07.2019 г. на И. П. Ж. -кмет на Община Средец, било установено, че не са спазени изискванията на ЗОП, а именно не е съобразена разпоредбата на чл. 2, ал. 2 от ЗОП, като незаконосъобразно били заложени следните изисквания към участниците: годност (правоспособност) за упражняване на професионална дейност, точка III. 1.1) от обявлението за обществена поръчка и раздел IV., т. 2.1.) от документацията за участиеучастникът да е вписан в Централния професионален регистър на строителя, за изпълнение на строеж II -ра група, III-та категория, като „при участие на обединение, което не е юридическо лице, изискването за регистрация се доказва от всеки участник в обединението, който ще извършва строителство съобразно разпределението на участието на лицата при изпълнение на дейностите, предвидено в документа за създаване на обединението; минималните изисквания за професионална компетентност на експертите Технически ръководител на обекта и Специалист част Пътна - Висше образование, квалификация: инженер пътно/транспортно строителство или еквивалентно, посочени в раздел II.

ТЕХНИЧЕСКИ СПЕЦИФИКАЦИИ, т. 8 от документацията за участие в обществената поръчка; критерия за възлагане на обществена поръчка, при оценяване по показател П 1 — „Професионалната компетентност на персонала", „ще бъдат оценявани предложените експерти на Участниците, чийто общ професионален и специфичен опит надграждат минималните изисквания на Възложителя, описани в Техническата спецификация.

Участник, който не покрива изискванията за надграждане по подпоказател ПП1 и ПП2, но в същото време покрива минималните изисквания на Възложителя, съгласно техническата спецификация, не получава точки по съответния подпоказател".

Така поставените изисквания според проверяващите дават необосновано предимство и необосновано ограничават участието на стопанските субекти в обществената поръчка, както и не са съобразени с предмета, сложността, количеството или обема на обществената поръчка. Според тях с тези си действия кметът Ж. е нарушил императивно изискване на чл. 2, ал. 2 от ЗОП.

С Решението за открИ.е на процедурата било одобрено и обявлението за оповестяване открИ.ето на процедурата и документацията към нея. Решението за открИ.е на процедура с ID 2

919882 и обявлението за открИ.е на поръчка с ID 919881 са публикувани в РОП на 02.07.2019 г. и на същата дата са публикувани и в електронното досие на обществената поръчка в Профила на купувача, както и цялата документацията за обществената поръчка.

При така посочените изисквания от възложителя за участие в обществената поръчка са подадени две оферти: с вх. № 12-00-311/01.08.2019г. от „Технопътнострой“ ЕООД гр.Ямбол и оферта с вх.№ 12-00-312/01.08.2019г. от „ЕИВ“ ЕООД гр.Бургас, от които само първата е допусната до оценяване , като е получила 5 точки по показател П1 „Професионалната компетентност на персонала", отразено в Протокол № 1 и Протокол № 2 от работата на комисията назначена със заповед № 788/А/02.08.2019 г. на кмета на Община Средец. В резултат на проведената обществена поръчка с определения за изпълнител „ТЕХНОПЪТСТРОЙ"ЕООД е сключен договор № ZOP 5/2019 от 30.09.2019 г. на стойност 265 422,15 лв. без ДДС (318 506,58 лв. с вкл. ДДС).

Предвид гореизложеното, проверяващите са заключили, че на 02.07.2019 г. . в Община Средец, гр. Средец, област Бургас И. П. Ж. - кмет на Община Средец и Възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 9 от Закона за обществените поръчки (ЗОП, обн., ДВ, бр. 13 от 16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г.) е открил възлагането на обществена поръчка по реда на чл.

18, ал. 1, т. 12 от ЗОП с предмет: „Основен ремонт на улици и тротоари в гр. Средец", като в документацията към обществената поръчка е включил изисквания, с които необосновано се ограничава участието на стопански субекти в обществената поръчка и не са съобразени с предмета, сложността, количеството или обема на обществената поръчка. С деянието се счита, че е нарушен чл. 2, ал. 2 от Закона за обществените поръчки (ДВ, бр. 13 от 16.02.2016г., в сила от 15.04.2016 г.).

Във връзка с установеното на 28.02.2022г. П. К. Н. - старши финансов инспектор съставила АУАН № 11-01-157/28.02.2022г. против И. Ж., в негово присъствие и в присъствието на двама свидетели, който жалбоподателят подписал.

На 07.03.2022 г. жалбоподателят е депозирал възражение против акта за установяване на административно нарушение, като същото е регистрирано под № 92-00-247/07.03.2022 година. На 10.03.2022г. нарушителят е отправил и предложение за сключване на споразумение за приключване на административнонаказателното производство по чл. 58г от ЗАНН.

Изготвен бил проект на споразумение № 11-01-157/30.06.2022 г. за приключване на АНП.

Проектът бил изпратен на И. Ж. по пощата с препоръчано писмо с обратна разписка, в приложение на уведомително писмо. Видно от обратна разписка, приложена в АНП, проектът на споразумение е получен от И. Ж. на 04.07.2022 година. В 14- дневен срок от получаване на проекта, нарушителят не е върнал подписан екземпляр от споразумението, нито е платил размера на глобата, определена в проекта на споразумение.

Във връзка с посоченото АНО установил, че са налице предпоставките по чл. 53, ал. 1 и ал.

2 от ЗАНН за издаване на наказателно постановление против лицето, посочено като нарушител.

Към датата на издаване на наказателното постановление няма постигнато споразумение между страните за приключване на АНП по АУАН № 11-01-157/28.02.2022 година, както и не е платен размера на определената в проекта на споразумение глоба. В издаденото НП е обсъдено подаденото възражение от жалбоподателя и същото е намерено за неоснователно. Според АНО извършеното нарушение няма основание да се квалифицира, като маловажен случай на административно нарушение по смисъла на § 1, ал. 1, т. 4 от ДР на ЗАНН, доколкото описаното в акт за установяване на административно нарушение № 11-01-157/28.02.2022 г. деяние, не се характеризира с по-ниска степен на обществена опасност, в сравнение с обикновените случаи на нарушения от същия вид.

Изложената фактическа обстановка съдът прие за установена въз основа на събраните по делото доказателства, обективирани в гласните и в писмените доказателства и доказателствени средства, които са непротиворечиви и допълващи се. По делото не се събра доказателствен материал, който да поставя под съмнение така установените факти. Жалбоподателят не оспорва фактическите констатации на проверяващите, но счита, че действията му не нарушават цитираната разпоредба.

3

Административнонаказателното производство е строго формален процес, тъй като чрез него се засягат правата и интересите на физическите и юридически лица в по-голяма степен.

Предвиденият в ЗАНН съдебен контрол върху издадените от административните органи наказателни постановления е за законосъобразност. От тази гледна точка съдът не е обвързан нито от твърденията на жалбоподателя, нито от фактическите констатации в акта или в наказателното постановление, а е длъжен служебно да издири обективната истина и приложимия по делото закон. В тази връзка на контрол подлежи и самият АУАН по отношение на неговите функции констатираща, обвинителна и сезираща.

Наказателното постановление е издадено в рамките на преклузивния срок по чл. 34, ал. 3 от ЗАНН от материално и териториално компетентен орган в лицето на директора на АДФИ, видно от приложената Заповед № ЗМФ - 30/19.01.2022 г. на Министъра на финансите .

Съдът намира, че е осъществен съставът на административното нарушение, за което е ангажирана отговорността на жалбоподателя.

Същият е кмет на Община Средец и публичен възложител по смисъла на закона и като такъв е открил процедура за възлагане на обществена поръчка по ЗОП в нарушение на законовите изисквания.