Решение № 1080 от 24.07.2020, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№…….. гр. София, 24.07.2020 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИЯТ ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО

ОТДЕЛЕНИЕ, VI – 2 състав, в публично заседание на деветнадесети юни през две хиляди и двадесета година в състав:

СЪДИЯ : АТАНАС МАДЖЕВ при секретаря Габриела Владова, като разгледа докладваното от съдия А. Маджев т. д.

№ 1860 по описа за 2019 г., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството се провежда по реда на чл. 124 и сл. ГПК.

Образувано е по искова молба, която е подадена от „Ф.В.“ ООД, ЕИК ********, със седалище и адрес на управление:***, представлявано от управителите В.М.Н. и В.Р.Н., чрез адв. Д.Т., срещу „Д.“ ЕООД, ЕИК ********, със седалище и адрес на управление:***. С нея са предявени за разглеждане искове при квалификацията на чл. 76, ал. 1, т. 1 вр. чл. 73, ал. 1 вр. чл. 13, ал. 1, т. 2 ЗМГО /отм./, чл.

76, ал. 1, т. 2 ЗМГО /отм./ и чл. чл. 76, ал. 1, т. 3 ЗМГО /отм./.

Ищецът „Ф.В.“ ООД излага твърдения, че от 1995г. до момента произвежда 46 ветеринаро-медицински продукти и 25 биоцидни продукти, като всички са лицензирани и регистрирани съобразно законовите изисквания и отговарящи на добрата производствена практика, от които ветеринарни медикаменти, допълващи фуражи, млекозаместители, санитарно-хигиенни препарати и инсектициди. Поддържа, че разполага с 4 производствени бази и добре развита транспортно-разпространителна мрежа, което позволява на дружеството да предлага за продажба произведените стоки на територията на цялата страна.

Изтъква, че един от най-продаваните му продукти са инсектицидни такива, обозначени с марката „Ектомин“. Този биоциден продукт бил пуснат на пазара от „Ф.В.“ ООД след получаване на разрешение № 0041-1/13.01.2006г. от Министерство на здравеопазването и от тогава и до момента дружеството го произвежда и продава непрекъснато. Пояснява, че продуктите се предлагат в различни разфасовки /шишенца и флакони/. Стремейки се да охрани правата си върху създадения продукт дружеството, считано от 25.07.2005 г. е пристъпило към регистриране на словна марка пред Патентното ведомство, и след успешното реализиране на регистрацията, то се явява изключителен притежател на правото върху регистрирана национална словна марка №59344 - „Ектомин“ от 18.05.2007 г. Подчертава се, че така регистрираната марка се ползва за закрилата на стоки от клас 05 от МКСУ; ветеринарни препарати и препарати за унищожаване на вредни животни. Фактическите твърдения на ищеца продължават с това, че е започнал да произвежда продукти, означени с тази марка още през 2006 г. и да ги продава на територията на цялата страна. Това прави в продължение на 13 г. Визира какви са нивата на продажбите, които е реализирал в годините от 2016 до средата на 2019 г., като общия брой продукти означени с марката „Ектомин“ е 409 000 броя, а за втората половина на 2019 г. – 48 000 броя. Прави се позоваване, че през годините на предлагане на този продукт на пазара е наложил известността му сред релевантните потребители. Разяснява какви са каналите за пласиране на продукта, а именно : директни продажби от верига собствени ветеринарни аптеки; дистрибуция в цялата страна; и продажба посредством собствен електронен магазин, позволяваща изпълнението на поръчки до всеки град в пределите на Р.

България. Допълва, че рекламира продукта, посредством различни инструменти – социални мрежи, брошури, флайъри. Уточнява, че марката се изписва върху етикетите на продуктите, като върху една част от тях е на кирилица, а върху друга - на кирилица и на латиница.

Описва приложението на препарата, като такъв ориентиран към борба с вредители, с възможност, както за професионална, така и за битова употреба. По отношение действията на ответника – „Д.“ ЕООД акцентира, че при осъществено наблюдение на пазара в сферата на предлаганите препарати за борба с вредители през 2016 г. е констатирано, че това дружество произвежда, предлага на пазара и продава идентични продукти от марката „Ectomin“. За да охрани интелектуалните си права произтичащи от регистрираната своя словна национална марка, и преустанови тяхното нарушаване занапред, ищеца предприел съдебни действия, като срещу ответника било образувано гр. дело № 4695/2016г. с искане за установяване на нарушение на търговска марка; искане съдът да постанови преустановяване на нарушението на търговската марка, като на 20.06.2017г. сезираният съд постановил решение, с което било установено вършеното от ответника нарушение на търговската марка, като ответното дружество било осъдено да преустанови това нарушение. Това решение придобило и стабилитет. Впоследствие по повод нови пазарни наблюдения през 2019 г. ищецът узнал, че ответникът е започнал да рекламира и да продава инсектицидни продукти с поставяне върху тях на отличителен знак - „ПроЕктомин/ProEctomin”. Сочи се, че продуктът се предлага на интернет страницата поддържана от ответника - www.jortani.com., като е определен като биоцид с категория за ползване-масова.

Освен това продукта с марката „ПроЕктомин“ се предлагал за продажба и в аптечната мрежа, като за техен производител е назовано дружеството „Д.“ ЕООД.

Пак по почин на ответника от МЗ му е било издадено Разрешение №2298-1 от 08.10.2018г., с което е отменено Разрешение №2298-1 от 26.01.2018г., като на дружеството се осигурявала възможност за предоставяне на пазара на коментирания препарат. Ищецът поддържа, че с тези си действия ответника е допуснал нарушение спрямо забраната установена в чл. 13, ал.1 от ЗМГО /отм./, съгласно която трети лица не могат да използват търговска марка без разрешение дадено от притежателя й. Счита, че продукта означен със знака „ПроЕктомин“, както и вариацията му за изписване „ПроЕктомин/ProEctomin” е с много висока степен на сходство, граничеща с идентичност и използва знака за идентични стоки, за които от ищеца е регистрирана по–рано марката ‚Ектомин“. Това използване от ответника се упражнявало без той да е получил надлежно разрешение от ищеца – носител на правата по търговската марка. След направен анализ ищецът формира твърдение, че в разглеждания случай между регистрираната от него словна марка и поставяния от ответника, като означение на произвеждан от него продукт знак се наблюдава висока степен на визуално и фонетично сходство. Отбелязва и това, че и начинът на реализация на стоките произвеждани от ищеца и ответника е съвпадащ. Всички тези обстоятелства по мнение на ищеца, създават вероятност за объркване сред потребителите и възможност за свързване на имитиращия знак ползван от ответника с регистрираната от ищеца марка. Това важало и за двуезичните вариации Еctomin” и “Pro Ectomin. Предвид това от ответника било извършено нарушение спрямо регистрираната от ищеца национална словна марка, вследствие на което носителят на правата по марката бил претърпял вреди под формата на пропуснати ползи, чиито минимален размер би бил не по-малък от размера на евентуалното лицензионно възнаграждение, което ищецът би получил при валидно сключен лицензионен договор за ползване на правата създавани от тази марка.

Материалната полза, от която ищецът е бил лишен заради реализираното нарушение обаче се съизмерявала с непостигнатата печалба, от останалите непродадени от ищеца продукти от същата категория.

Периодът на нарушението обхващал времето от 26.01.2018 г. до подаване на ИМ в съда. Освен това, когато съдът определял размера на евентуалните вреди от пропуснати ползи, трябвало да отчете и всяко едно от обстоятелствата съпътстващи нарушението, в т.ч и приходите, които нарушителя е генерирал посредством извършване на нарушението, а така също то да бъде в размер въздействащ възпиращо за нарушителя. Предвид изложеното от ищеца се иска да бъде призован на съд заедно с ответното дружество, като се постанови решение по повдигнатия спор, чрез което да се установи факта на нарушението, което е извършено от ответника, като се постанови преустановяване на същото, а така също да се присъди в полза на ищеца парично обезщетение за причинените му вреди /пропуснати ползи/ в размер на сумата от 10 000 лв. за периода от 26.01.2018г. до датата на исковата молба - 16.09.2019 г. Претендира, като последица от евентуално позитивно решение, ответното дружество да бъде задължено да изтегли от търговската мрежа в страната всички свои пласирани продукти с по-късния имитиращ знак „ПроЕктомин/ProEctomin”, както и да ги унищожи за своя сметка.

Настоява се и за репариране на сторените във връзка с производството разноски по защита интересите на ищеца.

Ответникът по предявените искове – „Д.“ ЕООД е упражнил правото си на писмен отговор в срока по чл. 131 ГПК – на 18.11.2019 г.

Възразява се по основателността и размера на предявените искове, като се желае тяхното цялостно отхвърляне от съда. На първо място се привеждат възражения, че използването от ответника на знака „ПроЕктомин“ не представлява нарушение на забраната по чл. 13, ал. 1 от ЗГМО. Неверни били твърденията на ищеца, че е налице възможност от объркване на потребителите, която включва възможност за свързване на знака с марката. Подчертава това, че ответното дружество има качеството на производител на ветеринарно-медицински препарати и биоциди от много години, като и то и ответника пласират на пазара продукти с активното вещество – Циперметрин. Що се касае до наименованието Ектомин, се изтъква, че то е наложено на пазара много преди 2005г. за продукти на швейцарското дружество Novartis Animal Health със същото активно вещество. Позовава се на това, че означението на спорната марка е известно на българския пазар много преди, то да бъде заявено от ищеца пред Патентното ведомство. Поддържа, че макар и в използваната от ищеца марка и в използвания от „Д.“ ЕООД знак да фигурира думата „Ектомин“, то двете означения се различават. Това било така, защото докато в регистрираната от ищеца марка словно се съдържа думата „Ектомин“, то в използвания от ответника знак, се сдържа само ектомин в наименованието на предлаганите стоки, като е налице достатъчно по степен фонетично и визуално различие между тях. Претендира да са налице две различни наименования, изписани по различен начин и с различен шрифт, като ищецът изписва наименованието само с главни букви в червен или черен цвят, докато при ответното дружество изписването е в бял цвят и само буквите „П“ и „Е“. Оспорва семантичното сравнение да е критерии, по който да бъде определено наличие на идентичност, или сходство. Изразява се несъгласие сред потребителите да се създава объркване по отношение на продукта, като трябва да се има предвид, че се касае до стоки с ограничен кръг от потребители, които проявяват внимание към детайлите и у тях е изключена вероятност от подобна заблуда. Аргумент за липса на идентичност или сходство е и това, че двете дружества използват различни дистрибуторски мрежи за да пласират продуктите си на пазара. Отрича се, че ищецът е претърпял вреди в заявените от него обеми и парични изражения, като твърденията свързани с тяхното обосноваване, които ищецът е изложил не отговаряли на действителното фактическо положение.

Прави се искане за присъждане на разноски в полза на ответника при благоприятен изход на спора за него.

Съдът, след като прецени събраните по делото и относими към спора доказателства и след като обсъди доводите на страните, приема за установено следното от фактическа страна:

По делото не е спорно, а и от приложената като писмено доказаталство справка от 26.08.2019 г. от портала за електронни услуги на Патентното ведомство на Република България, се установява, че на 18.05.2007 г. е била регистрирана словна марка „ЕКТОМИН“ с рег. № 59344, заявена на 25.07.2005 г. със срок на закрила до 25.07.2025 г.

Видно от справката притежател на марката е ищцовото дружество – „Ф.В.“ ООД, като същата е регистрирана за стоки и услуги в клас 05 (ветеринарни препарати, препарати за унищожаване на вредни животни).

По делото е представено Разрешение на министъра на здравеопазването за пускане на пазара на биоциден препарат № 0041-1/13.01.2006 г., с което на „Ф.В.“ ООД се разрешава пускането на пазара на биоциден препарат с активно вещество циперметрин с наименованието „Ектомин

10%“. В разрешението е посочено, че съгласно приложение № 12 на Наредбата за условията и реда за пускане на пазара на биоциди препаратът попада в група „Биоциди за борба с вредителите“, подгрупа „Инсектициди, акарициди и биоциди за борба с други членестоноги“.