Решение № 261078 от 07.07.2021, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ ................ гр. София, 07.07.2021 г.

В И М Е Т О

Н А Н А Р О Д А

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО – VІ-5 състав, в публично заседание на трети юни през две хиляди двадесет и първа година, в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ:

ЦВЕТАНКА БЕНИНА при секретаря Антоанета Стефанова, като разгледа докладваното от председателя т. дело № 1888/2020 г., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на част ІІ, дял І от ГПК.

В исковата молба ищците - „Н.П.К.“ ЕООД и

ЕТ „И.-И.Г.“ /съдружници в

„Н.К.П.“ ДЗЗД, ЕИК ****** - гражданско дружество, учредено на основание чл. 357 ЗЗД/ твърдят, че на 31.10.2019 г., в гр. София, между „УМБАЛСМ Н. И. П.“, от една страна като възложител и „Н.К.П.“ ДЗЗД, от друга страна като изпълнител, бил сключен Договор № 0/7-01-268/31.10.2019 г. на основание чл. 112 от ЗОП, във вр. с чл. 318 и сл. от ТЗ и чл. 183 и сл. от ЗЗД, в съответствие с Решение РД № 26-362/22.02.2019 г. на изпълнителния директор за определяне на изпълнител на обществена поръчка с предмет „Доставка на храна за нуждите на „УМБАЛСМ Н. И. П.“. Договорът бил сключен за срок от две години, считано от датата на подписването и/или до изчерпване на стойността по него. По силата на сключения договор, възложителят е възложил на изпълнителя да подготви и достави храна за пациентите на „УМБАЛСМ Н. И. П.“, съобразена с болничния рецептурник за болнично диетично хранене, съгласно Приложение № 1 - подробна разбивка на 21 примерни диети. Твърди се, че общата стойност на договора възлиза на 1 500 216,72 лв., без ДДС /1 800 260,06 лв. с ДДС/. Било уговорено плащането по договора да се осъществява ежемесечно в български лева чрез банков превод от страна на възложителя по сметка на изпълнителя, в срок до 60 дни след доставките за предходния месец, подписан приемо- предавателен протокол за предходния месец и представяне на фактура в оригинал. С предизвестие от месец юни „УМБАЛСМ Н. И. П.“, прекратил сключения с „Н.К.П.“ ДЗЗД, Договор № 0/7-01-268/31.10.2019 г., като неплатена останала сумата за предоставена храна за месец юни 2020 г. за която е издадена Фактура **********/13.07.2020 г. на стойност от 35 253,68 лв. с ДДС.

Ищците твърдят, че плащането по фактурата е следвало да се извърши в срок от 60 дни след доставките за предходния месец, подписан приемо-предавателен протокол за предходния месец и представяне на фактура в оригинал. Падежът на плащането е настъпил на 13.09.2020 г. Считано от 14.09.2020 г. ответникът бил в забава в изпълнение на задължението си за извършване плащане на сумата, дължима по Фактура **********/13.07.2020 г. Твърди се, че поради забава в плащането, дължи се и неустойка по договора в размер на 126,90 лева.

Претендира ответникът „У.М.Б.З.А.Л.И С.М. Н.И. П.“

ЕАД, ЕИК ******, да бъде осъден да заплати на ищеца сумата в общ размер на 35 380,58 лева, както следва:

На „Н.П.К.“ ЕООД, ЕИК ******, в качеството му на съдружник с 1 % дялово участие в „Н.К.П.“ ДЗЗД, ЕИК ******, за заплати общо сумата в размер на 353,81 лева, от които сумата от 352,54 лева представляваща 1 % от 35 253,68 лв. с ДДС - неизплатено възнаграждение за предоставена храна за месец юни 2020 г., ведно със законната лихва за забава върху главницата, считано от датата на завеждане на исковата молба до окончателно изплащане на вземането /главен иск по чл. 79 ЗЗД/ и сумата от 1,27 лева - 1 % от 126,90 лв., представляваща неустойка за забава в плащане на дължимото се възнаграждение за предоставена храна за месец юни 2020 г., съгласно чл. 7, ал. 6 от Договор № 0/7-01- 268/31.10.2019 г., за която сума е издадена Фактура **********/13.07.2020 г. на стойност от 35 253,68 лв. с ДДС, с период на забава от 12.01.2015 г. до подаване на исковата молба в съда.

На ЕТ „И.-И.Г.“, ЕИК ******, в качеството му на съдружник с 99 % дялово участие в „Н.К.П.“ ДЗЗД, ЕИК ******, общо сумата в размер на 35 026,77 лв., от които 34 901,14 лева представляваща 99 % от 35 253,68 лв. с ДДС, представляваща неизплатено възнаграждение за предоставена храна за месец юни 2020 г., ведно със законната лихва за забава върху главницата считано от датата на завеждане на исковата молба до окончателно изплащане на вземането /главен иск по чл. 79 ЗЗД/ и сумата от 125,63 лева – 99 % от 126,90 лв., представляваща неустойка за забава в плащане на дължимото се възнаграждение за предоставена храна за месец юни 2020 г., съгласно чл. 7, ал. 6 от Договор № 0/7-01- 268/31.10.2019 г., за която сума е издадена Фактура **********/13.07.2020 г. на стойност от 35 253,68 лв. с ДДС, с период на забава от 12.01.2015 г. до подаване на исковата молба в съда.

Ищците претендират и разноските в настоящото производство, в това число платената държавна такса и адвокатско възнаграждение.

По делото е постъпил писмен отговор на исковата молба в установения за това срок. В отговора си ответникът „УМБАЛСМ Н.И. П." ЕАД оспорва предявените срещу него искове по основание и размер. В тази връзка излага твърдения, че в периода на действие на договора почти ежедневно били установявани несъответствия с възложеното или неточно изпълнение, които били отразявани в подписваните приемо-предавателни протоколи, като съответно от възложителя била начислявана и неустойка, сумата по която била прихващана от дължимите на ищците суми, за което изпълнителят бил надлежно уведомяван с изпращани до него писма. Въпреки това, не били предприети действия по отстраняване на недостатъците във връзка с изпълнението на договора, което довело до едностранното прекратяване на договора от възложителя без предизвестие и на основание чл. 9, ал. 10 от Договора, което било сторено на 02.07.2020 г. В подкрепа на изложеното относно неточното изпълнение сочи и факта на спирането на експлоатацията на обекта за приготвяне на храната, което било сторено със Заповед № 566/01.07.2020 г. на Областна дирекция по безопасност на храните – София град при БАБХ към МЗХГ. Сочи, че ответникът с Писмо изх. № РД-44-3346/22.10.2020 г.

/връчено на ръка на 23.10.2020 г./ е заявил пред изпълнителя по Договора, че упражнява правото си на прихващане с дължимата сума по Фактура № 12/13.07.2020 г. на стойност 35 253.68 лв., като по този начин насрещните задължения се считат погасени до размера на по-малкото от тях, което твърди да е това на изпълнителя. Остатъкът непогасено вземане дължимо в полза на ответника – в качеството му на възложител, възлизало в размер на 9 752.82 лв., представляващо разликата между задължението и гаранцията за добро изпълнение по договора, по отношение на която възложителя упражнил правото си да задържи.

Сочи, че с Писмо вх. № РД-44-3346/27.10.2020 г. изпълнителят бил уведомил застрахователя по Застрахователна полица №1500190000681/21590012 по застраховка „Гаранция по договор“ за извършеното прихващане, с което твърди да е признал задължението си.

Ответникът моли съда да отхвърли предявените исковете като неоснователни. Претендира разноски в настоящото производство.

По делото е постъпила допълнителна искова молба в установения за това срок, в която всеки от ищците оспорва доводите на ответника относно погасяване на вземанията. Твърди се, че за всяко едно неточно изпълнение по договора, ответникът е бил обезщетен, като е начислил и получил претендираната от него неустойка. С упражненото право на разваляне на договора и задържане на гаранцията, ответникът се опитвал да се облагодетелства два пъти за едно и също нарушение, което се твърди да е извършил ищецът. След като ответникът вече е бил обезщетен за неточното изпълнение по договора, то същият не е имал право да развали процесния договор и да задържи предоставената гаранция, позовавайки се на чл. 9, ал. 10 от договора. В ал. 11 от разпоредбата на чл. 9 било уговорено, в случай че договорът бъде развален и се дължат неустойки или при дължими неустойки при действащ договор, то те могат да се прихванат от гаранцията, но няма как веднъж да се удържа неустойка, а втори път за същото неизпълнение да се упражнява правото за разваляне на договора и да се удържа и предоставената гаранция. Ищецът сочи, че по отношение на предоставената банкова гаранция, ответникът имал вземане единствено от ЗК „Лев инс“ АД, но нямало изискуемо и ликвидно вземане от ищеца, спрямо което е можел да извърши прихващане. Не били налице две насрещни задължения, които подлежат на прихващане, тъй като задължението на ищеца било изпълнено с предоставената от него гаранция под формата на застрахователна полица. Следователно по отношение на тази сума ответникът нямал насрещно неудовлетворено вземане от ищеца. Неоснователно ответникът задържал гаранцията в размер на 45 006,50 лв. Твърди се, че Заповед № 605/07.07.2020 г. е прекратила действието на Заповед № 566/01.07.2020 г. на БАБХ и експлоатацията на обекта била възстановена.

Издаването на тази заповед не била довела до преустановяване възможността за изпълнение на договорните задължения от страна на ищеца, нито от същата би могло да се установи твърдяното от ответника некачествено изпълнение по договора. Оспорени са всички представени становище и рапорти относно болничния кетъринг.

Постъпил е отговор на допълнителната искова молба в установения за това срок, в който ответникът поддържа изложеното в депозираната такава в срока по чл. 367 ГПК; поддържа се искането исковете да бъдат отхвърлени като неоснователни. Оспорва изложените възражения от ищците по доводите в отговора на исковата молба по подробно изложени съображения. Счита, че са налице законоустановените предпоставки за прилагане института на прихващане на двете изискуеми насрещни вземания до размера на по-малкото от тях.

Предявени са осъдителни искове от „Н.П.К.“ ЕООД и ЕТ „И.-И.Г.“ /съдружници в „Н.К.П.“ ДЗЗД/ против „У.М.Б.З.А.Л.И С.М. Н.И. П.“ ЕАД, с правно основание чл. 79, ал. 1 ЗЗД и чл. 92 ЗЗД.

Съдът, като взе предвид становищата на страните и събраните по делото доказателства, намира за установено следното от фактическа страна:

Видно от представения по делото Договор за възлагане на обществена поръчка за доставка на храна за пациенти № ОП-01-268/31.10.2019 г., същият е бил сключен между „УМБАЛСМ Н.И. П.“ЕАД – в качеството му на възложител, и от друга страна – „Н.К.П.“ДЗЗД – в качеството му на изпълнител, с предмет на договора – приготвяне и доставка на храна за пациентите при възложителя, съобразена с болничния рецептурник за болнично диетично хранене, съгласно Приложение № 1 – неразделна част от договора и съдържащо 21 примерни диети, срещу заплащането на цена в размер и условия според уреденото в договора – чл. 1 от Договора. Съгласно клаузата в чл. 2 от Договора, същият се сключва за срок от две години, считано от датата на подписването му или от изчерпване стойността по него, като е уредена възможност за продължаване на срока с още два месеца. В чл. 3 от Договора е предвидено, че общата му стойност възлиза на 1 500 216.72 лв. /без ДДС/ и 1 800 260.06 лв. /с ДДС/.

Съгласно чл. 3, т. 3 от Договора, плащането по договора се извършва ежемесечно в срок до 60 дни след доставките от предходния месец, подписан приемо-предавателен протокол и представяне на фактура-оригинал. В глава ІІІ от Договора са уредени правата и задълженията на изпълнителя, а в глава ІV от договора – правата и задълженията на възложителя.

Съдържат се и клаузи, уреждащи отговорност при неизпълнение и неустойки. В зависимост от вида на неизпълнение е предвидено начисляването на неустойката в различен размер. В чл. 8 от Договора е предвидено задължението на изпълнителя да предостави гаранция за добро изпълнение на задълженията си по договора, като същата е определена в размер на 3% от стойността му /без ДДС/ и в случая 45 006.50 лв., като следва да бъде предоставена в една от следните форми по избор, а именно – парична сума, вносима на касата или по сметка на възложителя; банкова гаранция, учредена в полза на възложителя, застрахователна полица за застраховка, обезпечаваща изпълнението чрез застрахователното покритие на отговорността на изпълнителя.

Представена е издадена Фактура /оригинал/ № **********/13.07.2020 г. за сумата от 35 253. 68 лв. за предоставена храна, съгласно Договор

ОП-01-268/31.10.2019г. с получател на доставката – УМБАЛСМ Н. И. П. и доставчик – Н.К.П..