Определение № 24640 от 14.06.2024, Софийски районен съд

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

№ 24640 гр. София, 14.06.2024 г.

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 168 СЪСТАВ, в закрито заседание на четиринадесети юни през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Божидар Ив. Стаевски като разгледа докладваното от Божидар Ив. Стаевски Гражданско дело № 20241110113788 по описа за 2024 година

Производството е по реда на чл. 140 ГПК.

Постъпила е искова молба от „Соф проект Инженеринг“ ЕООД, ЕИК ..., със седалище и адрес на управление в гр. София, район Лозенец, ..., представлявано от управителя И... чрез адв. Т. срещу Република България, представлявана Министърът на туризма, чрез Е... – ст. експерт с юридическо образование.

С исковата молба ищецът е предявил искове по чл. 82, ал.1 ЗЗД вр. с чл.

79, ал.1 ЗЗД и чл. 55, ал.1 от ЗЗД вр. с чл. 26 ал.1 ЗЗД, както и е направил искане съдът да намали поради прекомерност неустойката в размер на 5% от концесионното плащане в размер на 6797,50 лева до размер на 1 лев или да го освободи изцяло като осъди ответника да възстанови сумата.

Същите искове са предявени и срещу Министерски съвет, представляван от министъра на туризма и съдът с определение по реда на чл. 210, ал.2 ГПК е разделил исковете срещу втория ответник в отделно производство.

Съдът намира, че така формулираното искане за намаляване на нустойката е недопустимо.

Разпоредбата на чл. 92, ал.2 ЗЗД гласи: „Ако неустойката е прекомерно голяма в сравнение с претърпените вреди или ако задължението е изпълнено неправилно или отчасти, съдът може да намали нейния размер.“ Цитираната разпоредба дава потестативното право на ответника към когото се претендира вземане за неустойка да направи възражение за нейната прекомерност, но същата не предоставя възможност на длъжника заплатил неустойката да претендира нейното възстановяване на база прекомерност и не представлява самостоятелен иск.

Възражението се прави от ответника, най-късно с отговора на исковата молба ( виж РЕШЕНИЕ № 243 ОТ 30.07.2013 Г. ПО ГР. Д. № 479/2012 Г., Г.

К., ІV Г. О. НА ВКС, ОПРЕДЕЛЕНИЕ № 23 ОТ 18.01.2017 Г. ПО Т. Д. №

1

61197/2016 Г., Г. К., ІІ Г. О. НА ВКС, ОПРЕДЕЛЕНИЕ № 343 ОТ 06.03.2012

Г. ПО ГР. Д. № 1308/2011 Г., Г. К., ІІІ Г. О. НА ВКС)

По съществото си искането за намаляване на неустойката поради прекомерност се покрива с искането за признаването на неустоечната клауза за недействителна поради противоречие с добрите нрави и претендиране на усвоената сума като неоснователно обогатяване.

На следващо място ищецът твърди, че неустойката е усвоена от представената гаранция ето защо за него не е налице правен интерес от искането на намаляването ѝ (в този смисъл ТР № 73/1960 г. ОСГК на ВС) Ето защо исковата молба следва да бъде върната като недопустима само по отношение на това искане.

В останалата част исковата молба е редовна и допустима.

Водим от горното и на основание чл. 140, ал. 1 и ал. 3, Софийският районен съд,

ОПРЕДЕЛИ:

ВРЪЩА на основание чл. 130, ал.1 ГПК исковата молба с вх.№ 79955/11.03.2024г. на „Соф проект Инженеринг“ ЕООД, ЕИК ..., със седалище и адрес на управление в гр. София, район Лозенец, ... В ЧАСТТА в която ищецът е наплавил искане за съдът да намали начислената и усвоена от ответника неустойка в размер на 5 % от определеното концесионно плащане за съответната година в размер на 6 797.50 лв. (шест хиляди седемстотин деветдесет и седем лева и петдесет стотинки) до размера от 1 (един) лв. или да освободи изцяло „Соф Проект Инженеринг“ ЕООД от дължимостта й, както и да осъдиответника Държавата, представлявана от Министъра на туризма, да заплати па „Соф Проект Инженеринг“ ЕООД удържаната сума от неустойката.

НАСРОЧВА делото за разглеждане в открито съдебно заседание на 07.10.2024г. от 09:45 часа, за които дата и час да се призоват страните.

СЪОБЩАВА на страните проекта си за доклад по делото:

Производството е образувано по искова молба на „Соф проект Инженеринг“ ЕООД, ЕИК ..., със седалище и адрес на управление в гр.

София, район Лозенец, ..., представлявано от управителя И... чрез адв. Т. срещу Република България, представлявана Министърът на туризма, чрез Е...

– ст. експерт с юридическо образование , с която се иска осъждането на ответника да заплати на ищеца сумата 6797,50 лева, ведно със законната лихва от датата на исковата молба, представляваща обезщетение за настъпили вреди от концесионен договор от 03.07.2019г. изразяващи се в неправомерно начислена и усвоена неустойка в условията на евентуалност в случай че първият иск не бъде уважен е предявен втори с който се претендира сумата 6797,50 лева заплатена на без основание , а именно недействителност на клаузата за неустойка в концесионния договор.

2

Ищецът твърди, че е концесионер на морски плаж „Приморско централен“ по силата на договор за концесия за услуга за морски плаж „Приморско -Централен“ от 03.07.2019г., сключен с Министерския съвет на Република България, представляван от Министъра на туризма (Доказателство Ns 1 - Договор за концесия на услуга за морски плаж „ Приморско централен “) Концесионният договор бил допълван с няколко допълнителни споразумения. От сключването на Концесионния договор до настоящия момент „Соф Проект Инженеринг“ ЕООД, изпълнявало задълженията си по него пълно, точно и своевременно, в това число като е представило и подържало издадена от „Уникредит Булбанк“ АД безусловна и неотменяема банкова гаранция за добро изпълнение на задълженията си по концесионния договор - банкова гаранция за изпълнение на договор. С писмо изх. № Т-26-С298/27.07.2023 Министърът на туризма е уведомил „Соф Проект Инженеринг“ ЕООД, че на 21.06.2023г. е извършено геодезическо измерване от лицензирани геодезисти, при което било установено, че площта на допълнителната търговска площ, извън площта на преместваеми обекти и съоръжения за спортно развлекателна дейност и заведения за бързо обслужване, е 3.71 %, което е с 1.71 % повече от нормативно определената площ за допълнителните търговски площи съгласно чл. 10, ал. 8 от ЗУЧК.

Тези констатации били отразени в документи към техническия доклад на дружеството, осъществило мониторинг на морски плаж „Приморско централен“ на основание сключен договор за мониторинг. Съгласно писмото на Министъра на туризма, установеното представлявало неизпълнение на задължението на концесионера „Соф Проект Инженеринг“ ЕООД, произтичащо от чл. 20, ал. 3 във връзка с чл. 16, ал. 1, т. 2.7 от Концесионния договор, а именно че ползваната допълнителна търговска площ, извън площта по ал. 7, не може да бъде повече от площта по чл. 10, ал. 8 от ЗУЧК. На основание чл. 20, ал. 3 във връзка с чл. 42 и чл. 45, ал. 1 от Концесионния договор е определен 3-дневен срок, в който „Соф Проект Инженеринг“ ЕООД да отстрани установеното неизпълнение на договорни задължения, като е посочено, че в противен случай на дружеството ще бъде наложена неустойка в размер на 5 % от концесионното възнаграждение за съответната година.

Към писмото не били представени описаните в него документи, а именно: технически доклади и документи към него. С писмо вх. № Т-26-С298/14.08.2023г. „Соф Проект Инженеринг“ ЕООД уведомило Министъра на туризма, че е отстранило всички принадлежности, съоръжения и др. (в т.ч. пейки, столове, маси, барбарони), разположени извън разрешените търговска и допълнителна търговска площи, както и че е възложило извършването на геодезическо заснемане от независими геодезисти на изградени обекти по чл.

10, ал. 4, т. 2, б. „б“ от ЗУЧК и допълнителни търговски площи по чл. 10, ал. 8 ЗУЧК на територията на морски плаж „Приморско - централен“. Заснемането, възложено от концесионера, е установило Доказателство № 21 - Геодезическа снимка, резултат от геодезическо заснемане, извършено от „ Терра План “ ООД), че общата заета от заведенията площ, в т.ч. допълнителната търговска площ, е 459 кв.м., което е с 5 кв.м. по-малко от общата търговска площ и изцяло е в съответствие с одобрената от министъра на туризма „Схема за 3 поставяне на преместваеми обекти и съоръжения, в т.ч. допълнителна търговска площ по чл. 10, ал. 8 от ЗУЧК за морски плаж „Приморско Централен“. Въпреки предприетите от страна на концесионера действия и констатираната посредством извършеното от „Терра План“ ООД геодезическо заснемане липса на нарушение, с писмо изх. N° Т-26-С298/29.08.2023г. (Доказателство № 22 - писмо на Министъра на туризма с изх.

№ Т-26-С-298/29.08.2023г.), Министърът на туризма е уведомил „Соф Проект Инженеринг“ ЕООД, че на 02.08.2023г. е извършено ново геодезическо измерване от лицензирани геодезисти, при което било установено, че площта на допълнителната търговска площ, извън площта на преместваеми обекти и съоръжения за спортно-развлекателна дейност и заведения за бързо обслужване, е 2.95 %, което е с 0.95 % повече от нормативно определената площ за допълнителните търговски площи съгласно чл. 10, ал. 8 от ЗУЧК.

Тези констатации били отразени в документи към техническия доклад на дружеството, осъществило мониторинг на морски плаж „Приморско централен“ на основание сключен договор за мониторинг. Съгласно писмото на Министъра на туризма, установеното от доклада представлявало неизпълнение на задължението на концесионера „Соф Проект Инженеринг“ ЕООД, произтичащо от чл. 20, ал. 3 във връзка с чл. 16, ал. 1, т. 2.7 от Концесионния договор, а именно че ползваната допълнителна търговска площ, извън площта по ал. 7, не може да бъде повече от площта по чл. 10, ал.

8 от ЗУЧК. Към това писмо отново не са приложени нито техническият доклад от новото геодезическо измерване, нито приложените към него документи, на чиито констатации министърът се позовава в писмото.

Независимо от това, тъй като според твърденията в писмото на Министъра на туризма изх. № Т-26-С-298/29.08.2023г. било налице повторно нарушение на чл. 20, ал. 3 във връзка с чл. 42 и чл. 45, ал. 1 от Концесионния договор, на „Соф Проект Инженеринг“ ЕООД е наложена неустойка в размер на 5 % от концесионното възнаграждение за съответната година в размер на 6 797,50 лв., която следва да бъде платена по посочена в писмото сметка на Министерството на туризма в срок до 3 (три) дни, считано от получаването му от „Соф Проект Инженеринг“ ЕООД. В случай на неплащане сумата ще бъде усвоена на основание чл. 41, ал. 1 от Концесионния договор от предоставената банкова гаранция. Посочено е, че в този случай дружеството следва да възстанови пълния размер на гаранцията в срок до 10 (десет) дни от намаляването на размера й. Писмото е получено от доверителя ми на 29.08.2023г. Въпреки липсата на нарушение по Концесионния договор, с писмо изх. № Т-17-00-114/23.11.2023г. Министърът на туризма, чрез Българската народна банка, направил искане за плащане към „УниКредит Булбанк“ АД на сумата от 6 797.50 лв. Съответно, „УниКредит Булбанк“ АД е извършила плащане на сумата от 6 797.50 лв. във връзка с банкова гаранция .... с изх. № .../ 02.08.2019г. с наредител „Соф Проект Инженеринг“ ЕООД в полза на Министерството на туризма. Ищеца допълнил банковата гаранция до пълен размер. От гореизложените фактически обстоятелства е видно, че извършеното от ответника начисляване и усвояване на неустойка по чл. 45, ал. 1 от Концесионния договор в размер на 5 на сто от определеното 4 концесионно плащане за съответната година или на сума в размер на 6 797.50 лв., за сметка на предоставената от „Соф Проект Инженеринг“ ЕООД банкова гаранция № .... с изх. № .../ 02.08.2019г., е направено в нарушение на Концесионния договор, при липса на нарушения от страна на концесионера по чл. 20, ал. 3 във връзка с чл. 16, ал. 1, т. 2.7 от Концесионния договор, което да обосновава налагането на неустойка по чл. 45, ал. 1 от Концесионния договор. От една страна, не била налице връзка между задълженията по чл.

20, ал. 3 и чл. 16, ал. 1, т. 2.7 от Концесионния договор. От друга страна, всички преместваеми обекти и съоръжения, в това число допълнителна търговска площ по чл. 10, ал. 8 ЗУЧК, били разположени на територията на морски плаж „Приморско - централен“ съгласно одобрена от Министъра на туризма „Схема за поставяне на преместваеми обекти и съоръжения.

При условията на евентуалност, в случай че бъде прието, че „Соф Проект Инженеринг“ ЕООД е извършило нарушение на чл. 20, ал. 3 във връзка с чл. 16, ал. 1, т. 2.7 от Концесионния договор, счита, че клаузата на чл. 45, ал, 1 от Концесионния договор, на основание на която е наложена неустойката в размер на 5 % от определеното концесионно плащане за съответната година в размер на 6 797.50 лв. е уговорена в противоречие с добрите нрави и начисляването й представлява злоупотреба с право.