Решение № 38 от 16.12.2021, Районен съд - Свищов

РЕШЕНИЕ

№ 38 гр. Свищов, 16.12.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – СВИЩОВ в публично заседание на осемнадесети октомври през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател: Стела Д. Бъчварова при участието на секретаря Василка Н. Лалова като разгледа докладваното от Стела Д. Бъчварова Административно наказателно дело № 20214150200070 по описа за 2021 година за да се произнесе, взема предвид:

Производството е по чл.53 и сл. от ЗАНН.

Образувано е по жалба от „М.“ ООД с ЕИК *****, представлявано от В.

Х. И.- Управител чрез адв. Й.Х. срещу НП № 459636-F474833/27.08.2019 г. на Началник отдел „Оперативни дейности“ –Велико Търново при ЦУ на НАП, с което на основание чл.185, ал.2 вр. чл.185, ал.1 от ЗДДС на жалбоподателят е наложена имуществена санкция в размер на 1000 лева за извършено нарушение на чл.3, ал.3 от Наредба № Н-18 от 13.12.2006 г. за регистриране и отчитане чрез фискални устройства на продажбите в търговските обекти, изискванията към софтуерите за управлението им и изисквания към лицата, които извършват продажби чрез електронен магазин. В подадената жалба се релевират оплаквания за незаконосъобразност на издаденото наказателно постановление, като се навеждат доводи за нарушение на материалния закон и процесуалните правила, по аргументи, подробно изложени в депозираната жалба. На първо място релевира доводи за нарушение на чл.42, съответно чл.57 от ЗАНН, т.к. били посочени няколко отделни нарушения, а било вменено само едно, при описание на нарушението не били посочени конкретно нарушените хипотези на чл.3, ал.3 от Наредбата. Счита, че от събраните доказателства не може да се изведе извършено от жалбоподателя 1 нарушение. Моли съда да постанови решение, с което да отмени изцяло атакуваното наказателно постановление.

В съдебно заседание жалбоподателят се представлява от адв. Й.Х.. Поддържа жалбата.

Претендира направените по делото разноски.

Ответникът по жалбата –ГД ФК при ЦУ на НАП, редовно призован, се представлява от юрисконсулт С.С., взема становище за неоснователност на жалбата. Излага, че в АУАН и НП се съдържат всички необходими законови реквизити, като са ангажирани доказателства към акта и НП въз основа на изготвен протокол за извършена проверка. Протоколът, съгласно чл. 110 от ДОПК е доказателство за извършените от и пред органа действия и изявления и установени факти и обстоятелства. Посочени са също така и други доказателства, които отново потвърждават извършеното нарушение. Сочи, че АНО е определил размера на санкцията съгласно тежестта на нарушението, като е по-ниско от средния размер. Също така било отчетено, че нарушението не е довело до неотразяване на приходи. Нарушението било правилно квалифицирано. Видно било от приложените документи, през посочения период има разминаване между данните в АДД и нивомерната система.

Вещото лице потвърдило, че има 7 броя доставки, които са генерирани, като срещу всяка от тях има въведен сервизен протокол, т.е. лицето е знаело, че има проблем с нивомерната измервателна система. Вещото лице е засегнало, че има и три доставки, които са въведени само като АДД, но нивомерната измервателна система изобщо не ги е отчела. От поведението на задълженото лице не е видно да има предприети каквито и да е действия за този период, които да показват, че то е уведомило сервизната фирма и НАП. Моли съда да потвърди издаденото НП. Алтернативно, моли съдът да преквалифицира описаното в НП изпълнително деяние, когато се налага да приложи закона за същото, еднакво или по-леко наказуемо нарушение без съществени изменения на обстоятелствата в нарушението. Претендира разноски. Прави възражение за прекомерност на адвокатското въднаграждение.

Съдът, след като се запозна с представените по делото доказателства, намери за установена следната фактическа обстановка:

Безспорно жалбоподателят „М.“ ООД с ЕИК *****, представлявано от В. Х. И.- Управител е задължено лице, което извършва продажба на течни горива по смисъла на чл.3, ал.2 от Наредба № Н-18 от 13.12.2006 г. за 2 регистриране и отчитане чрез фискални устройства на продажбите в търговските обекти, изискванията към софтуерите за управлението им и изисквания към лицата, които извършват продажби чрез електронен магазин.

В обект – бензиностанция, стопанисван от дружеството и находящ се в *****, общ. Свищов, се използвала нивомерна система тип NAX-121.

На 26.02.2019 г. свидетеля Р.Х. – инспектор по приходите в ГД“Фискален контрол“ при ЦУ на НАП и колегата му А.В. извършили проверка на описаната бензиностанция, експлоатирана от дружеството жалбоподател. В хода на проверката била проверена електронната система с фискална памет и фискалното устройство към нея, разходомерите, колонките за гориво и съдовете за съхранени на горива, били изискани и документи. Във връзка с това бил изготвен констативен протокол с бланков № №0360912. На 01.03.2019 г. управителя на дружеството се явил в ТД на НАП – Велико Търново и представил изисканите документи – Договор за сервизно обслужване, документи за доставки на гориво. При съпоставка на тези документи за доставки и на подадените данни от неговото ЕСФП, свидетелите установили, че нивомерно измервателната система не е подавала коректно данни. Бил изготвен констативен протокол с бланков № №0360913.

Свидетелят приел, че проверяваното юридическо лице е извършило нарушения на чл.3, ал.3 от Наредба Н-18/13.12.2006 на МФ. Ето защо още в същия ден – 01.03.2019 г. съставил АУАН № F474833 в присъствието на управителя на дружеството. В него отразил, че е извършено следното нарушение: при извършена проверка на 26.02.2019 г. в търговски обект бензиностанция, находяща се в с. *****, ул, „****, стопанисван от „М.“ ООД, ЕИК ***** и последваща проверка в Информационните масиви на НАП се установи, че наличната и монтирана в обекта ЕСФП с нивомерна система тип NAX-121, е подала данни за доставки: на 11.02,2019 г. на Бензин А95Н/103/ 572.00 л./при 15 С/ с деклариран документ 04000000000000478512/11.02.2019 г. за 1.00 л./при 15 С/; на 26.01,2019 г. на Дизел/202/ 261.00 л./при 15 С/ с деклариран документ 04000000000032547187/26.01.2019 г. за 0.00 л./при 15 С/; на 28.01.2019 г. на Дизел/202/ 950.00 л./при 15 С/ с деклариран документ 04000000000588477587/28.01.2019 г. за 0.00 л./при 15 С/; на 29.01.2019 г. на Дизел/202/

719.00 л./при

15

С/ с деклариран документ

04000000000000254687/29,01.2019 г. за 0.00 л./при 15 С/; на 30.01.2019 г. на Дизел/202/

465,00 л./при

15

С/ с деклариран документ

3

04000000000000124578/30.01,2019 г. за 0.00 л./при 15 С/; на 31.01.2019 г. на Дизел/202/

1072.00 л./при

15

С/ с деклариран документ

04000000000000235689/31.01.2019 г. за 0.00 л./при 15 С/; на 01.02.2019 г. на Дизел/202/

943.00 л./при

15

С/ с деклариран документ

04000000000000124587/01,02.2019 г. за 0.00 л./при 15 С/; на 02.02.2019 г. на Дизел/202/

258.00 л./при

15

С/ с декларирани документи

04000000000000023568/02.02.2019 г. и 04000000000000025986/02.02.2019 г. за 0.00 л./при 15 С/. От подадените данни от нивомерна система и декларирани документи е видно, че дружеството има несъответствие между декларираното гориво и реално влятото по нивомер. С горепосоченото ЗЛ не е изпълнило задължението си да подава на НАП по установената дистанционна връзка данни, които да дават възможност за определяне на наличните количества горива в резервоарите за съхранение на течни горива. Извършената проверка е документирана с ПИП №0360912/26.02.2019 г. и ПИП 0360913/01.03.2019 г., ведно с приложените към тях доказателства. Свидетелят приел, че проверяваното юридическо лице е извършило нарушения на чл.3, ал.3 от Наредба Н-18/13.12.2006 на МФ. Актът бил връчен на управителя, който посочил, че от него не му става ясно какво нарушение му е вменено и ще подаде допълнително възражение.

Въз основа на АУАН, на 27.08.2019г. началника на Отдел „Оперативни дейности“ –Велико Търново в ЦУ на НАП издал процесното наказателно постановление, с което на дружеството жалбоподател била наложена на основание чл.185, ал.2 вр. чл.185, ал.1 от ЗДДС имуществена санкция в размер по 1000лв. за нарушение по чл.3, ал.3 от Наредба Н-18/13.12.2006 на МФ. НП възпроизвежда описаното в АУАН нарушение. Отразено е, че срещу съставения АУАН е постъпило възражение, което е разгледано по реда на чл.52, ал.4 от ЗАНН и е преценено за неоснователно. Не били посочени доказателствата, въз основа на които е прието, че е извършено нарушение.

Наказателното постановление било връчено на 08.03.2021г. Жалбата до районния съд била подадена чрез наказващия орган на 10.03.2021г.

По делото била изготвена съдебно-техническа експертиза, заключението на която установява, че: За периода от 18.01.2019 г. до 23.02.2019 г. в НАП са регистрирани доставки на бензин и дизел, подробно описани в заключението на вещото лице. Констатирано било, че за периода има доставки с несъответствия между въведените документални доставки в 4

ЕСФП и регистрираните доставки по НИС, които могат да се разделят на 2 групи: - реални доставки, без отчет по нивомерна система, които не касаят процесните дати и недействителни доставки „Дизел“ от 26.01.2019 г., 28.01.2019 г., 29.01.2019 г., 30.01.2019 г., 31.01.2019 г., на 01,02.2019 г., на 02.02.2019 г. За тях вещото лице заключило:

Посочените процесии доставки на „Дизел“ по Нивомерна система са недействителни. Същите са генерирани от Нивомерната система и са регистрирани в НАП, но при съпоставяне на Наличността на горивата по Нивомер и оборота на горива в Дневния отчет, не се установяват такива „доставки“.

Експертизата не може по безспорен начин да установи причината за тези недействителни доставки по НИС.

Както се посочи по-горе отчитането на данните в НИС се извършва чрез електронни устройства и различни смущения и външни въздействия е възможно да доведат до грешки в отчитането.

Като най-вероятна причина може да се посочи външно смущение, което влияе на комуникацията между конзолата на НИС и сондата и се генерира начало на „доставка". Тъй като това смущение е по едно и също време, то може да се предположи, че е свързано с външен електроизточник (например улично осветление). След началото на работа на бензиностанцията и включване на фискалното устройство, се генерира „доставка", която се изпраща в НАП.

Недействителна доставка „Бензин“ от 11.02.2019г. За нея вещото лице заключило:

Посочената процесна доставка на „Бензин“ по Нивомерна система е недействителна. Същата е генерирана от Нивомерната система и е регистрирана в НАП, но при съпоставяне на Наличността на горивата по Нивомер и оборота на горива в Дневния отчет, не се установява такава „доставка“.

Експертизата не може по безспорен начин да установи причината за тази недействителна доставка по НИС.

Като най-вероятна причина може да се посочи външно смущение, което влияе на комуникацията между конзолата на НИС и сондата и се генерира 5 начало на „доставка".

Изложената фактическа обстановка се е установява от представените по делото писмени доказателства и гласни доказателствени средства.

При така установената фактическа обстановка, от правна страна съдът прие: Жалбата е процесуално допустима. Същата е подадена от надлежно лице, подадена е в установения от закона 7-дневен срок от връчване на постановлението и е изпратена до надлежния съд по местоизвършване на твърдяното нарушение.

Разгледана по същество жалбата е основателна.

При извършената от съда проверка се констатира, че в административно-наказателното производство са допуснати съществени процесуални нарушения. Действително АУАН е изготвен от длъжностно лице със съответните компетенции, а НП е издадено от компетентен орган . Съдът констатира, че в АУАН и в НП са допуснати нарушения на разпоредбите на чл. 42 от ЗАНН, съответно на чл. 57 от ЗАНН. Разпоредбите изискват АУАН и наказателното постановление да посочват конкретните законови разпоредби нарушени виновно. Съобразно чл. 185, ал. 2 от ЗДДС –глоба или имуществена санкция, се прилага на лице, което извън, случаите по ал.1, което извърши или допусне извършването на нарушение по чл. 118 или на нормативен акт по неговото прилагане. В нормата на чл. 118, ал. 6 от ЗДДС е предвидено задължение за регистрирано или нерегистрирано лице по ЗДДС, извършващо доставки/продажби на течни горива от търговски обект, с изключение на лицата, извършващи доставки/продажби на течни горива от данъчен склад по смисъла на ЗАДС, да предава по дистанционна връзка на НАП и данни, които дават възможност за определяне на наличните количества горива в резервоарите за съхранение в обектите за търговия с течни горива. В изпълнение на предоставеното му от чл. 118, ал. 4, т. 3 от ЗДДС правомощие, министърът на финансите е издал наредба, с която се определят изискванията, редът и начинът за установяване на дистанционна връзка и подаването на данни към Националната агенция за приходите. Това е Наредба № Н-18/13.12.2006 г. на МФ, според чл. 3, ал. 3 от която, лице по ал.