Акт от 21.02.2024, Административен съд - Габрово

Р Е Ш Е Н И Е № 213 гр. Габрово, 21.02.2024 година

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд Габрово в открито съдебно заседание от шести ноември през две хиляди двадесет и трета година, в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: Д. ПЕТРАКИЕВА и секретар Мариела Караджова сложи за разглеждане докладваното от съдия ПЕТРАКИЕВА Адм.д.№201 по описа за 2023 година на Административен съд Габрово и за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление/ ЗУСЕФСУ/ вр. чл. 145 и сл. от АПК.

Образувано е по жалба на „Северноцентрално държавно предприятие“ ДП срещу Решение от 07.09.2023г. на Ръководител на УО на Оперативна програма "Околна среда 2014-2020", с което на основание чл. 70, ал. 1,т. 9 от ЗУСЕФСУ т. 11, 6. „а“, т. 11, 6. „/“ от Приложение № 1 към чл. 2, ал.1 от

Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ, приета с ПМС № 57/2017 г., изменена с ПМС 35/2020 г. финансова корекция по пропорционалния метод от стойността на разходите признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране по ОПОС 2014-2020, представляващи средства от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЕСИФ) по смисъла на чл. 1, ал. 2 от ЗУСЕФСУ, в размер на 5 % от стойността на засегнатите от нарушението и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране по ОПОС 2014 - 2020 разходи, представляващи средства по смисъла на чл. 1, ал. 2 от ЗУСЕФСУ от стойността на сключения договор №1 от 08.02.2023 г. с изпълнител „ЛОВЕЛА“ ООД - на стойност 224 460,00 лв. без ДДС.

В жалбата се излага, че обжалваното

Решение е неправилно поради нарушения на материалния закон, съществени нарушения на административно-производствените правила и несъответствие с целта на закона – отменителни основания по смисъла на чл.146 от АПК. Твърди се също, че оспореното решение е немотивирано, необосновано и издадено в разрез с императивни разпоредби, заложени в Наредба за посочване на нередности и представляващи основания за извършване на финансови корекции по реда на ЗУСЕФСУ.

Оспорва се начинът на определяне на размера на финансовата корекция като се акцентира, че няма съответствие и идентичност между стойността на сключения договор, върху който е изчислена корекцията и понятието „допустими разходи“ по същия договор, тъй като законът не поставя такова равенство – чл.71 ал.1 и чл.72 ал.2 и 3 от СУСЕСИФ.

Незаконосъобразно и недопустимо било налагане на финансова корекция върху бъдещи суми и то с неясен размер, тъй като по този начин финансовата корекция се превръщала в санкция, каквато не е целта и смисъла на закона.

Жалбоподателят оспорва изцяло посоченото в решението нарушениe, като въз основа на подробни мотиви твърди, че такова не е осъществено при провеждане на процесната ОП. Неправилно същото било квалифицирано по чл.11 б.„б“ от Приложение №1 на Наредбата.

Отправеното към съда искане е за отмяна на оспорения административен акт- Решение от 07.09.2023г. на Ръководител на УО на Оперативна програма "Околна среда 2014-2020", с което на основание чл. 70, ал. 1,т. 9 от ЗУСЕФСУ т. 11, 6. „а“, т. 11, 6. „/“ от Приложение № 1 към чл. 2, ал.1 от

Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ, приета с ПМС № 57/2017 г. , изменена с ПМС 35/2020 г. финансова корекция по пропорционалния метод от стойността на разходите признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране по ОПОС 2014-2020, представляващи средства от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЕСИФ) по смисъла на чл. 1, ал. 2 от ЗУСЕФСУ, в размер на 5 % от стойността на засегнатите от нарушението и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране по ОПОС 2014 - 2020 разходи, представляващи средства по смисъла на чл. 1, ал. 2 от ЗУСЕФСУ от стойността на сключения договор №1 от 08.02.2023 г. с изпълнител „ЛОВЕЛА“ ООД - на стойност 224 460,00 лв. без ДДС.

В съдебно заседание жалбоподателят се представлява от процесуален представител- юрисконсулт, който поддържа жалбата на изложените в нея основания за незаконосъобразност на акта. Заявява претенция за присъждане на разноски- възнаграждение за юрисконсулт.

Ответната страна - ръководител на УО на ОПОС, не се явява и не се представлява. В представена по делото молба, процесуалният представител на ответника излага мотиви за неоснователност на жалбата поради законосъобразност на атакуваното Решение на административния орган. Претендира се присъждане на съдебно-деловодни разноски- възнаграждение за юрисконсулт. Заявява възражение за прекомерност на претендираното възнаграждение за адвокат от жалбоподателя.

След като разгледа оплакванията, изложени в жалбата, доказателствата по делото и становищата на страните, административният съд приема за установено от фактическа страна следното:

„Северноцентрално държавно предприятие“ ДП е бенефициент по сключен административен договор №Д-34-3/31.01.2023 г. Министъра на околната среда и водите за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ (ДПБФП) по оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.“, съфинансирана от Европейския фонд за регионално развитие и Кохезионния фона на ЕС по процедура BG16M1OP002-3.035 „Подобряване природозащитното състояние на горски природни местообитания и подпомагане на екосистемните услуги, предоставяни от горите, чрез прилагане на лесовъдски практики и залесяване“ от Оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.“ на конкретен бенефициент СЦДП.

Договорът предвижда предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.“ №АДБФП със

„Северноцентрално държавно предприятие ДП“ за изпълнение на проект BG16M1OP002-3.035-0006 – „Прилагане на лесовъдски практики и залесяване за подобряване природозащитното състояние на горски природни местообитания и подпомагане на екосистемните услуги на територията на Северноцентрално държавно предприятие“

Договорът касае предоставяне от УО на ОПОС на Северноцентрално държавно предприятие на безвъзмездна финансова помощ в максимален размер до 9 983 453,72 лева.

Въз основа на този договор, Северноцентрално държавно предприятие, чрез ТП ДГС Тутракан, е стартирало процедура, открита с Решение № РД232/02.12.2022 г., публикувано по №F303994

2022-102702 за възлагане на обществена поръчка чрез открита процедура с предмет на поръчката „лесокултурни дейности – механизирана подготовка на почвата за залесяване на 348 дка в подотдели 7к, 8а, 8к, 10а, 10р, 7y, 4п, 4т, 4y, 4ц, 4 ч, 10к, 10м от Обект №1 от държавните горски територии на ТП „Държавно горско стопанство Тутракан“, за обществена поръчка по реда на чл.73 ал.1 във вр. с чл.20 ал.1 т.1 б.Б от ЗОП.

Вследствие на проведената ОП, Североцентрално държавно предприятие“ ДП, ТП „Държавно горско стопанство Тутракан“ е сключила Договор №1/08.02.2023 г. за възлагане на обществена поръчка с изпълнител „Ловела“ ООД. Максимално допустимата стойност, която възложителят следва да заплати на изпълнителя, според договора е

224 460,00 лева, без ДДС /269 352,00 лев с ДДС/.

В управляващия орган (УО) на

Оперативна програма „Околна среда 2014-2020“ г. (ОПОС) е регистриран сигнал за нередност, във връзка с договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ (БФП), финансиран по ОПОС, по който „Северноцентрално държавно предприятие“ ДП е бенефициент. Сигналът е регистриран под №1336 от Регистъра на сигналите за нередности в УО на ОПОС.

Обект на сигнала са обществената поръчка и сключения договор №1/08.02.2023 г. с изпълнител „Ловела“ ООД, с предмет: „Лесокултурни дейности – механизирана подготовка на почвата за залесяване на 348 дка в подотдели 7к, 8а, 8к, 10а, 10р, 7y, 4п, 4т, 4y, 4ц, 4 ч, 10к, 10м от Обект №1 от държавните горски територии на ТП „Държавно горско стопанство Тутракан.

Констатирано е следното нарушение, което има финансов ефект: нарушение на разпоредбата на чл. 59, ал. 3 от ЗОП във вр. с чл.64 ал.1 т.6 и т.9 от ЗОП и чл.2 ал.2 от ЗОП – използване на ограничителни изисквания за покриване на критериите за подбор.

Въз основа на горното, от правна страна съдът прие следното:

Съгласно чл. 73, ал. 1 от ЗУСЕФСУ финансовата корекция се определя по основание и размер с мотивирано решение на ръководителя на управляващия орган, одобрил проекта.

В чл.9 ал.5 от ЗУСЕФСУ е предвидено, че ръководител на управляващия орган е ръководителят на администрацията или организацията, в чиято структура се намира управляващият орган, или оправомощено от него лице. В ал. 2 на същата разпоредба е предвидено, че управляващите органи се създават като звено в администрация по реда на Закона за администрацията или Закона за местното самоуправление и местната администрация, или като отделна администрация. Доколкото това е приложимо съгласно правото на Европейския съюз, функциите на такъв орган може да се предоставят за изпълнение и от друг орган или организация.

Главна дирекция "Оперативна програма „Околна среда" в МОСВ изпълнява функциите на управляващ орган на Оперативна програма "Околна среда 2014 – 2020 г.“ и всички произтичащи от това задължения и отговорности съгласно регламентите на Европейския съюз и Структурните и инвестиционните фондове.

Следователно, на основание чл. 9, ал. 5 ЗУСЕСИФ, Министърът на околната среда и водите, като ръководител на министерството, на основание чл.25, ал.4 от Закона за администрацията и чл. 5 от Устройствения правилник на МОСВ, е ръководител на УО, одобрил проекта и той е компетентният орган, който би следвало да е автор на административния акт, с който се налага финансова корекция.

Няма пречка обаче, видно от нормата на чл. 9, ал. 5, предл. последно от ЗУСЕСФУ, министърът да делегира своите правомощия на друго лице. Това е направено, съобразно заповед № РД-572/17.08.2023 г.

По компетентността на органа, издател на административния акт, няма спор. Оспорваното Решение не страда от пороци, относно форма/съдържание на акта, при издаването му са спазени административно-процесуалните правила и норми, противно на твърдяното от жалбоподателя.

То е издадено е в и съответствие с приложимите материални норми.

Относно формата на оспорения административен акт:

От формална страна актът съдържа фактически и правни основания с оглед на изискванията на чл. 59, ал. 2, т. 4 АПК.

Като фактическо основание за издаване на акта е посочен сигнал за нередност с рег.

№1336. „Северноцентрално държавно предприе“ ДП е било уведомено за констатираната нередност.

С решението си, УО на ОПОС 2014-2020 г. реално приключва сигнала за нередност, с налагане на финансова корекция.

По отношение на административно-производствените правила:

Законодателят е регламентирал специални правила за процедурата по определяне на финансовата корекция по основание и размер. Съгласно чл. 73, ал. 2 ЗУСЕФСУ преди издаване на решението за определяне на финансовата корекция ръководителят на Управляващия орган е длъжен да осигури възможност на бенефициента да представи в разумен срок, който не може да бъде по-кратък от две седмици, писмени възражения по основателността и размера на корекцията. Северноцентрално държавно предприятие е било уведомено за сигнал за нередност под № 1336 като не е постъпило писмено възражение и становище по сигнала.

Следователно, в тази част на процедурата не са налице съществени нарушения, свързани с издаване на оспореното решение, водещи до основание за неговата незаконосъобразност.

За съответствието с материалния закон:

Нередност е: всяко нарушение на правото на Съюза или на националното право, свързано с прилагането на тази разпоредба, произтичащо от действие или бездействие на икономически оператор, участващ в прилагането на европейските структурни и инвестиционни фондове, което има или би имало за последица нанасянето на вреда на бюджета на Съюза чрез начисляването на неправомерен разход в бюджета на Съюза- чл. 2, т. 36 на Регламент № 1303/2013.

Съгласно разпоредбата на чл. 70, ал. 1 ЗУСЕФСУ финансовата подкрепа със средствата на Европейските структурни и инвестиционни фондове може да бъде отменена само на някое от лимитативно посочените правни основания. Следователно българският законодател приел, че всяко от посочените в чл. 70, ал. 1 ЗУСЕФСУ основания води до нарушение на правото на Европейския съюз или на националното право, свързано с неговото прилагането, и има или би имало като последица нанасянето на вреда на общия бюджет на Съюза, като води до отчитането на неоправдан разход в общия бюджет.