Решение № 118 от 22.08.2024, Окръжен съд - Благоевград

РЕШЕНИЕ

№ 118 гр. Благоевград, 22.08.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – БЛАГОЕВГРАД, ДВАНАДЕСЕТИ СЪСТАВ, в закрито заседание на двадесет и втори август през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Емилия Дончева като разгледа докладваното от Емилия Дончева Търговско дело № 20241200900147 по описа за 2024 година

Производството е по реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

Образувано е по жалба, подадена от П. Б. К., ЕГН **********, с адрес: ггр.

С., ул. К.П.- управител на "E", ЕИК *** със седалище и адрес на управление: гр. Б.

"А" срещу отказ с рег. № *** г. на длъжностно лице по регистрация към Търговски регистър при Агенция по вписванията, постановен по подадено заявление № *** г.

В жалбата се излагат доводи за незаконосъобразност на отказа на длъжностното лице.

Твърди се, че подаденото заявление е по електронен образец съгласно приложение № А4 и към него са приложени всички документи съгласно чл. 21, ал.

4 ЗТРРЮЛНЦ. Сочи се, че към заявлението бил приложен допълнително и протокол от ОСС на дружеството на 02.07.2024 г. за доказване взето решение за изключване на И.Х.Н.-М. и М.Х.Н.. Изтъква се, че решението за изключване на двамата съдружници поражда незабавно действие за дружеството, а уреденият в чл. 140, ал. 4 ТЗ конститутивен ефект на вписването на обстоятелството обвързва само третите добросъвестни лица, доколкото в търговския регистър изключените от ОСС на 02.07.2024 г. съдружници продължават да фигурират преди вписване на това обстоятелство.

Оспорва се извода на длъжностното лице за липса на изискуемия кворум и мнозинство за вземане на решения, съответно няма процесуални и/или незаконосъобразни решения с оглед разпоредбите на чл. 137, ал. 1, т. 5 ТЗ, чл. 136, ал. 1 ТЗ, чл. 137, ал. 3 ТЗ и чл. 17, ал. 2 от обявения по делото на търговеца актуален дружествен договор. Твърди се, че на проведеното ОСС на 03.07.2024 г. са присъствали 100 % от дружествения капитал, предвид взетото на 02.07.2024 г. решение за изключване на двамата съдружници.

Прави се искане за отмяна на обжалвания отказ и да бъде постановено 1 вписване.

Агенция по вписванията представя отговор по жалбата на основание чл. 25, ал. 2, изр. трето от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

В отговора се излага становище за неоснователност на жалбата.

Сочи се, че подаденото заявление вх. № *** г. е по образец съгласно приложение А4 с приложени към същото документи по преценка на заявителя.

Твърди се, че на проведеното общо събрание не е бил сформиран изискуемия кворум и мнозинство за вземане на решения, тъй като на събранието са присъствали съдружници с по-малък кворум от изискуемия 3/4 капитала на дружеството, с който е и взето решението.

Моли за отхвърляне на жалбата и за потвърждаване на постановения отказ.

Претендира съдебни разноски за юрисконсултско възнаграждение за настоящото производство.

Съдът след като прецени наведените доводи, при съобразяване на акта, чиято отмяна се иска, закона и всички останали обстоятелства по делото, намира за установено от фактическа и правна страна следното:

С подадено заявление по електронен път заявителят П. Б. К. е поискал вписване на промени по отношение на "E", вписване на промяна в представителството на дружеството – заличаване на П. Б. К. и И.Х.Н.-М. като управители, действащи заедно и вписване на управител на дружеството П. Б. К..

Към заявлението са приложени: декларация по чл. 142 ТЗ; протокол от общо събрание на съдружниците в "E" от 03.07.2024 г.; протокол от общо събрание на съдружниците в "E" от 03.07.2024 г. (заличени данни); нотариално заверена декларация за съгласие и образец от подписа; протокол от общо събрание на съдружниците от 02.07.2024 г.; декларация по чл. 141, ал. 8 ЗТРРЮЛНЦ; актуален дружествен договор от 03.07.2023 г.; актуален дружествен договор от 03.07.2023 г.

(заличени данни).

Длъжностното лице е отказало да извърши вписване. Мотивите на отказа са, че решението, взето на общо събрание на 03.07.2024 г., не е конституирано законосъобразно, не е взето с изискуемото мнозинство и е проведено при липса на кворум.

Видно от приложен към заявлението протокол от ОС на съдружниците в "Ес", на 03.07.2024 г. е проведено общо събрание на съдружниците, в което участие са взели П. Б. К., С.М.В. и П. Д.П. . Общото събрание е взело решение за оттегляне овластяването на И.Х.Н.-М като управител на дружеството по смисъла на чл. 141, ал. 4 ТЗ и решение за потвърждаване на овластяването на П. Б. К. като управител по смисъла на чл. 140 ТЗ и раздел 7 на дружествения договор от 02.07.2024 г. ОС е възложило на управителя да извършва необходимите действия, да подготвя, подписва, подава и получава необходимите документи във връзка с вписванията по партидата на дружеството.

Към заявлението е приложен и протокол от ОС на съдружниците в "Е-с", проведено на 02.07.2024 г. Видно от протокола, на събранието са присъствали П. Б.

К., С.М.В. и П. Д.П., които са взели решение за изключване на съдружниците М.Х.Н. и И.Х.Н.-М. на основание чл. 126, ал. 3, т. 3 ТЗ.

Длъжностното лице по регистрацията проверява дали: е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или обявяване при спазване на предвидените за 2 това форма и ред; заявеното обстоятелство подлежи на вписване и не е вписано или представеният акт подлежи на обявяване и не е обявен в търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел; заявлението изхожда от оправомощено лице; към заявлението са приложени всички документи съгласно изискванията на закон, съответно подлежащият на обявяване акт; съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от представените документи по т. 4, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона; е представена декларация по чл. 13, ал. 4; е платена дължимата държавна такса - чл.

21 ЗТРРЮЛНЦ.

Промяната в начина на управление и представляване или промяна на лицето/лицата, представляващо/и дружеството с ограничена отговорност следва да бъде отразено в Търговския регистър, тъй като името на управителя и/или неговото заличаване се вписва в търговския регистър –чл. 141, ал. 3 и 4 ТЗ. При смяна на управителя е необходимо общото събрание да вземе и решение за изменение и допълнение на дружествения договор, ако се променя начина на управление и представляване на дружеството, които са от съществените елементи на договора. Това решение трябва да е взето с мнозинство повече от 3/4 от капитала, ако в дружествения договор не е предвидено по-голямо мнозинство – чл.

137, ал. 3 във вр. с ал. 1 ТЗ. За решението се съставя протокол с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно, освен ако в дружествения договор е предвидена писмена форма.

Съгласно чл. 21 от Наредба № 1 от 14 февруари 2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел при промяна на обстоятелствата, отнасящи се за дружество с ограничена отговорност към заявлението се прилагат: протокол с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно, освен ако в дружествения договор е предвидена писмена форма от общото събрание на съдружниците, на което са приети промените; препис от дружествения договор, заверен от управителя и съдържащ всички изменения и допълнения, свързани с промените и препис от дружествения договор, съответно учредителния акт, в който личните данни, освен тези, които се изискват по закон, са заличени; поканите за свикване на общо събрание до съдружниците и доказателствата, че са връчени, с изключение на случаите, когато решението е взето неприсъствено, или от протокола за приемане на решението за промяна на обстоятелствата е видно, че всички съдружници са присъствали на общото събрание; нотариално заверено съгласие с образец от подписа (спесимен) на новоизбрания управител, когато се извършват промени в управлението и представляване на дружествот; подписани от новоизбрания управител/управители декларации по чл. 142 и чл. 141, ал. 8 и 9 ТЗ; квитанция за внесена държавна такса.

Видно от служебната проверка по партидата на дружеството е, че вписани съдружници в дружество с ограничена отговорност с фирма „"Е", с размер на дяловото участие 1000 лв., И.Х.Н, с размер на дяловото участие 1000 лв., П. Б. К., с размер на дяловото участие 1700 лв., С.М.В., с размер на дяловото участие 800 лв. и П. Д.П., с размер на дяловото участие 500 лв.

От справка по партидата на дружеството се установява, че със заявление образец А4 вх. № 20240627134202/27.06.2024 г., подадено от И.Х.Н е заявено 3 искане за вписване на промяна в обстоятелствата по партидата на "E" – заличаване на П. Б. К., С.М.В. и П. Д.П. като съдружници поради изключване на основание чл.

126 ТЗ. Към заявлението е приложен протокол от ОС на съдружниците на "E", проведено на 24.06.2024 г., на което е взето решение на изключване на съдружниците и освобождаване на П. Б. К. като управител на дружеството. По заявлението е постановен отказ № 20240627134202/28.06.2024 г.

Видно от справка по партидата на търговеца, със заявление образец А4 вх. № 20240715185629/15.07.2024 г., подадено от П. Б. К. е заявено искане за вписване на промяна в обстоятелствата по партидата на "E" – заличаване на И.Х.Н. и М.Х.Н. като съдружници поради изключване на основание чл. 126 ТЗ. Към заявлението е приложен протокол от ОС на съдружниците на "E", проведено на 02.07.2024 г., на което е взето решение на изключване на съдружниците И.Х.Н. и М.Х.Н.. По заявлението е постановен отказ № 202407151856/17.07.2024 г.

Вписването на изключване на съдружник има конститутивно действие по отношение на третите за дружеството лица, включително и по отношение на държавните органи и съда, съгласно разпоредбата на чл. 140, ал. 4 ТЗ – в тази насока Решение № 690/03.12.2008 г. по т.д. № 349/2008 г. на ВКС, II т.о., Определение № 112/20.02.2009 г. по т.д. № 2/2009 г. на ВКС, II т. о., Решение № 2354/29.10.2019 г. по т.д. № 4436/2019 г. на САС. До вписването на това обстоятелство, решенията на общото събрание на съдружниците обвързват единствено съдружниците в дружеството, но не и третите лица- в тази насока Решение № 606/22.06.2007 г. по т.д. № 250/2007 г. на ВКС, I т.о., Решение № 135/09.11.2009 г. по т.д. № 184/2009 г. на ВКС, I т.о. След като не е вписано изключването на съдружниците И.Х.Н.-М. и М.Х.Н. не може да се приеме, че решението на ОС на съдружниците в "E" от 03.07.2024 г. за оттегляне овластяването на И.Х.Н.-М. като управител на "E" и потвърждаване овластяването на П. Б. К. като управител, е взето с изискуемото мнозинство съгласно чл. 137, ал. 3 вр. ал. 1 ТЗ и чл. 17, ал. 2 вр. чл. 17, ал. 1, т. 5 от дружествения договор на "E", тъй като на събранието са присъствали съдружници, притежаващи по-малко от 3/4 от капитала на дружеството.

Дори и да се приеме, че решението за освобождаване на съдружниците поражда незабавно действие за дружеството, жалбата се явява неоснователна, доколкото с решение на ОС на съдружниците на "E", проведено на 24.06.2024 г., е взето решение за изключване на съдружниците П. Б. К., С.М.В. и П. Д.П. и освобождаване на П. Б. К. като управител на дружеството. Това означава, че за дружеството П. Б. К., С.М.В. и П. Д.П. към 03.07.2024 г. вече са били изключени като съдружници и това качество може да се възстанови само при уважаване на предявен иск по чл. 74 ТЗ.

Предвид изложеното съдът намира, че жалбата е неоснователна, а постановеният отказ е правилен и законосъобразен.

По разноските:

Не се дължат разноски за юрисконсултско възнаграждение на Агенция по вписванията. Регистърното производство се развива като едностранно и тази негова характеристика се запазва в производството по чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ, в което се обжалва отказът на длъжностното лице по регистрация да извърши поисканото със заявлението по чл. 13 ЗТРРЮЛНЦ вписване, заличаване или обявяване.

Единствената страна в производството пред окръжния съд остава заявителят, чиито 4 права и законни интереси са засегнати от отказа, поради което той е заинтересован да сезира съда с жалба срещу отказа с цел проверка на неговата законосъобразност.