Решение № 10 от 10.01.2024, Районен съд - Добрич

РЕШЕНИЕ

№ 10 гр. Добрич, 10.01.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ДОБРИЧ, V СЪСТАВ, в публично заседание на тринадесети ноември през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Минка Кирчева при участието на секретаря Ирена Р. Иванова като разгледа докладваното от Минка Кирчева Административно наказателно дело № 20233230200536 по описа за 2023 година и за да се произнесе, взе следното предвид:

Производството е по реда на чл.59 и сл. от ЗАНН.

Образувано е по жалба на И. Ю. М., ЕГН: ********** срещу Наказателно постановление / НП / № ЗОП-60/26.04.2023г., издадено от *** председател на Сметната палата на Република България, с което на жалбоподателя за нарушение по чл. 2, ал. 2 от Закона за обществените поръчки / ЗОП / във вр. с чл. 59, ал. 2 и чл. 177 от ЗОП, на основание чл. 247, ал. 1, пр. 1-во във вр. с чл. 260, ал. 2 от ЗОП е наложено административно наказание „ глоба „ в размер на 10 000лв. В жалбата се излагат съображения за незаконосъобразност на НП, поради което се иска отмяната му.

В съдебно заседание редовно упълномощеният представител на жалбоподателя изцяло поддържа жалбата. процесуален

Редовно упълномощеният процесуален представител на АНО оспорва жалбата в писмено становище от 15.08.2023г. / л. 168 и сл. / и в съдебно заседание пледира обжалваното НП, като законосъобразно и обосновано да бъде изцяло потвърдено.

Добричкият районен съд, като разгледа жалбата и събраните 1 доказателства, намира за установено следното:

Жалбата е допустима, като подадена в законоустановения срок от наказаното лице / л. 23 /.

Независимо от основанията, посочени от въззивника, съдът подложи на цялостна проверка атакувания административнонаказателен акт, при което констатира следното:

АУАН е съставен в срока по чл. 260, ал. 1 от ЗОП и от компетентното длъжностно лице, предвид Заповед № 232/23.09.2021г. на Председателя на Сметната палата / л. 40 /, в присъствие на жалбоподателя и двама свидетели / свидетели при съставяне на АУАН /. Надлежно е връчен и съдържа необходимите реквизити по чл. 42 от ЗАНН. НП е издадено в рамките на законоустановения срок по чл. 34 ал.3 от ЗАНН и е надлежно връчено.

По отношение на визираното нарушение и приложимия материален закон съдът установи следното:

След извършен одит за съответствие при управлението на публичните средства и общинските дейности на Община Крушари, Област Добрич за периода от 01.01.2020г. до 31.12.2021г. от одитен екип, определен със Заповед № ОД-02-03-013/25.05.2022г. на зам. председателя на Сметната палата / л. 35 /, св. С. В. – одитор, член на екипа достигнала до извод, че на 22.04.2020г., в с.

Крушари, Община Крушари, в качеството му на кмет на Община Крушари и възложител на обществени поръчки съгласно чл. 5, ал. 2, т. 9 от ЗОП, с Решение № РД-08-227 от 22.04.2020г. за откриване на процедура „публично състезание” с предмет: „Ремонт на улична мрежа в община Крушари“ одобрил обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията за обществената поръчка, с които е ограничил конкуренцията чрез включване на изискване, което необосновано ограничава участието на стопански субекти в обществената поръчка и което не е съобразено с предмета, обема и сложността на обществената поръчка.

В хода на извършената документална проверка било установено следното:

С Решение № РД-08-227/22.04.2020г., И. Ю. М., в качеството му на кмет на Община Крушари и възложител на обществени поръчки по чл. 5, ал. 2, т. 9 от ЗОП открил процедура „публично състезание“ по чл. 18, ал. 1, т. 12 от ЗОП с предмет „Ремонт на улична мрежа в община Крушари“ по реда на чл. 178, ал. 1 от ЗОП, с прогнозна стойност 458333,33 лв. без ДДС, попадаща в стойностния праг по чл. 20, ал. 2, т. 1 от ЗОП. Обект на обществената поръчка било строителство по чл. 3, ал. 1, т. 1 от ЗОП. С т.VI от Решение № РД-08227/22.04.2020г. възложителят одобрил обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията за участие. Решението и 2

Обявлението за оповестяване откриването на процедурата били изпратени за публикуване в Регистъра на обществените поръчки (РОП) към Агенцията по обществени поръчки (АОП) на 22.04.2020г. и публикувани по партидата на възложителя в РОП под уникален идентификационен номер (УИН) 006132020-0003. На същата дата в профила на купувача били публикувани и техническа спецификация, количествена сметка, документация, образци на документи и проект на договор. Съгласно т. II.2.4 „Описание на обществената поръчка“ от обявлението, в обхвата на обществената поръчка било включено извършването на строително-ремонтни дейности на участъци от улици в четири населени места на територията на Община Крушари, както следва:

- с. Бистрец - улица „4-та“, участък с дължина 419.85 м.;

- с. Телериг - улица „10-та“, участък с дължина 65,54 м. и улица „20-та“, участък с дължина 310.83 м.;

- с. Ефрейтор Бакалово - улица „4-та“ участък с дължина 250.25 м. и улица „8ма“, участък с дължина 238.80 м.;

- с. Капитан Димитрово - улица „4-та“, участък с дължина 183.17 м.

В Част I, т. 2.5 „Кратко описание на предвижданото СМР“ от Документация за участие в процедурата публично състезание били посочени видовете работи предвидени за изпълнение. В Раздел III. 1.3 Технически и професионални възможности от обявлението и в Част II, Раздел III, т. 3.4. от документацията бил поставен критерий за подбор на участниците техническият ръководител да има диплом от акредитирано висше учебно заведение с квалификация „строителен инженер“ или еквивалент, специалност „Пътно строителство“ или „Транспортно строителство“ или еквивалент, или завършено средно образование с четири годишен курс на обучение и придобита професионална квалификация в областите „Архитектура и строителство“.

В определения срок били подадени четири оферти, съответно от:

„ПЪТПЕРФЕКТ-Т“ ЕАД, „ОДЕСОССТРОЙ“ ООД, „ХИДРОСТРОЙ“ АД и „ПЪТНО СТРОИТЕЛСТВО“ АД.

С Протокол № 2/19.06.2020г. и Протокол № 3/03.07.2020г. въз основа на предварително определения критерий за оценка „оптимално съотношение качество/цена“ били разгледани, оценени и класирани техническите и ценовите предложения на участниците. На 03.07.2020г. било предложено на Възложителя за изпълнител на обществената поръчка да бъде избран „ХИДРОСТРОЙ“ АД.

С Решение № РД-08-395/03.07.2020 г. възложителят обявил класирането и определил участника „ХИДРОСТРОЙ“ АД, класиран на първо място, за изпълнител на обществената поръчка.

На 28.07.2020г., между Община Крушари, представлявана от И. Ю. М. кмет, и „ХИДРОСТРОЙ“ АД бил сключен договор № ОС-092763/28.07.2020г. с предмет: „Ремонт на улична мрежа в община Крушари“ на 3 стойност 457 013,96 лв. без ДДС, съответно 548 416,75 лв. с ДДС.

Въз основа на така установените факти, св. В. констатирала, че възложителят, поставяйки изискване техническият ръководител да има диплом от акредитирано висше учебно заведение с квалификация „строителен инженер“ или еквивалент, специалност „Пътно строителство“ или „Транспортно строителство“ или еквивалент, или завършено средно образование с четири годишен курс на обучение и придобита професионална квалификация в областите „Архитектура и строителство“ необосновано ограничил участието на стопански субекти в обществената поръчка, които разполагат с технически правоспособни лица по смисъла на чл. 163а, ал. 4 от ЗУТ и могат да изпълнят обществената поръчка съобразно изискванията, но не разполагат с технически ръководител с квалификация „строителен инженер“. Приела, че след като законодателят е предвидил, че архитект също може да осъществява техническо ръководство, то възложителят не може да ограничава това минимално законово изискване без изпълнението на конкретната обществена поръчка да го налага, както и е че въведеното ограничение с непосочване на професионалната квалификация „архитект“ за специалностите, които изпълняват минималните изисквания за заемането на длъжността „технически ръководител на обекта“, противоречи на разпоредбата на чл. 2, ал. 2 от ЗОП във вр. с чл. 163а, ал. 4 от ЗУТ и ограничава участието на стопански субекти в обществената поръчка, съответно осъществява състав на нарушение на чл. 2, ал. 2 от ЗОП.

Предвид гореизложеното, на 15.11.2022г. в присъствието на И. М., свидетелите И. И. и Й. А., св. В. образувала процесното административнонаказателно производство, като съставила АУАН № ЗОП60, с който вменила административно нарушение по чл. чл. 2, ал. 2 от Закона за обществените поръчки / ЗОП / във вр. с чл. 59, ал. 2 и чл. 177 от ЗОП.

Въз основа на така съставения АУАН, на 26.04.2023г. било издадено и процесното Наказателно постановление № ЗОП-60 от Председателя на Сметната палата на Република България, с което за вмененото административно нарушение по чл. 2, ал. 2 от ЗОП във вр. с чл. 59, ал. 2 и чл.

177 от ЗОП, на жалбоподателя И. Ю. М. / в качеството му на физическо лице /, на основание чл. 247, ал. 1, пр. 1-во във вр. с чл. 260, ал. 2 от ЗОП било наложено административно наказание „ глоба „ в размер на 10 000лв.

Гореописаната фактическа обстановка се потвърждава от показанията на свидетелите С. В., И. И. и Й. А., както и от НП № ЗОП-60/26.04.2023г.; заверено копие от Известие за доставяне с баркод ИД PS 1040 80KY8L 5, АУАН № ЗОП-60/15.11.2022г.; Заповед № ОД-02-03-013/25.05.2022г. на Зам.

Председателя на Сметна палата; Заповед №342/31.10.2019г.; Заповед № 232/23.09.2021г. на Председателя на Сметна палата; Справка за отговорните длъжностни лица в Община Крушари, през периода от 01.01.2020г. до 31.12.2021г.; Констативен протокол за документиране на факти и обстоятелства при одит за съответствие при управлението на публичните 4 средства и общинските дейности на Община Крушари, област Добрич за периода от 01.01.2020 г. до 31.12.2021г.; Решение за откриване на процедура от Агенция по обществени поръчки; Документация за участие в процедура за възлагане на обществена поръчка за строителство по реда на “публично състезание“ от закона за обществените поръчки с предмет: „Ремонт на улична мрежа в Община Крушари“; Протокол № 2 от дейността на Комисия;

Протокол за цялостната дейност на комисията.

От правна страна:

Съобразно разпоредбата на 59, ал. 2 и чл. 2, ал. 2 от ЗОП възложителите могат да използват спрямо кандидатите или участниците само критериите за подбор по ЗОП, които са необходими за установяване на възможността им да изпълнят поръчката. Поставените критерии трябва да са съобразени с предмета, стойността, обема и сложността на поръчката. Когато обществената поръчка има обособени позиции, критериите за подбор за всяка от обособените позиции трябва да съответстват на предмета, стойността, обема и сложността на съответната позиция, като при възлагането на обществени поръчки възложителите нямат право да ограничават конкуренцията чрез включване на условия или изисквания, които дават необосновано предимство или необосновано ограничават участието на стопански субекти в обществените поръчки и които не са съобразени с предмета, стойността, сложността, количеството или обема на обществената поръчка.

При неизпълнение на регламентираното в чл. 2, ал. 2 от ЗОП задължение, съобразно разпоредбата на чл. 247, ал. 1 от ЗОП / действаща към датата на вмененото деяние / възложителят се наказва с глоба в размер 2 на сто от стойността на сключения договор с включен ДДС, но не повече от 10 000 лв.

Субект на административното нарушение по чл. 2, ал. 2 от ЗОП може да бъде единствено възложител по смисъла на ЗОП. В хода на съдебното производство, посредством приобщените към доказателствения материал писмени доказателства по безспорен начин се установи, че на 22.04.2020г., в с. Крушари, Община Крушари, И. М., в качеството му на кмет на Община Крушари и възложител на обществени поръчки съгласно чл. 5, ал. 2, т. 9 от ЗОП, с Решение № РД-08-227 от 22.04.2020г. за откриване на процедура „публично състезание” с предмет: „Ремонт на улична мрежа в община Крушари“ е одобрил обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията за обществената поръчка, с които е ограничил конкуренцията чрез включване на изискване, което необосновано ограничава участието на стопански субекти в обществената поръчка и което не е съобразено с предмета, обема и сложността на обществената поръчка, а 5 именно за ръководен състав за изпълнение на строителството от документацията, участниците да разполагат с технически ръководител с образование и квалификация: правоспособно лице, получило диплом от акредитирано висше учебно заведение, с квалификация „строителен инженер“ или еквивалент, специалност „Пътно строителство“ или „Транспортно строителство“ или еквивалент, или завършено средно образование с четиригодишен курс на обучение и придобита професионална квалификация в областите „Архитектура и строителство“, но не и професионалната квалификация „ архитект „. В хода на съдебното производство не се представиха доказателства обосноваващи възпрепятстването до участие на стопански субекти в обществената поръчка, които разполагат с технически правоспособни лица по смисъла на чл. 163а, ал. 4 от ЗУТ и могат да изпълнят обществената поръчка съобразно изискванията, но не разполагат с технически ръководител с квалификация „строителен инженер“.