Решение № 4 от 04.02.2025, Районен съд - Тервел

РЕШЕНИЕ

№4 гр. Тервел , 04.02.2025 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ТЕРВЕЛ в публично заседание на двадесет и втори октомври през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Ганчо М. Драганов при участието на секретаря Ж.П.Ж. като разгледа докладваното от Ганчо М. Драганов Административно наказателно дело № 20243250200028 по описа за 2024 година За да се произнесе съдът взе предвид следното:

Делото е образувано по жалба от С. Г. С., ЕГН **********, адрес:

************* на длъжност кмет на Община Тервел, срещу Наказателно постановление №11-01-950 от 07.02.2024 година на С.А.Б. на длъжност директор на Агенцията та държавна финансова инспекция, гр. София. с което за нарушение на чл. 18, ал. 1, т. 13 от Закона за обществените поръчки (ЗОП), във връзка с чл. 182, ал. 1, т. 1 от ЗОП, на основание чл. 250 във връзка с чл.

261, ал. 2 от Закона за обществените поръчки, е наложена глоба в размер на 4 935,85 лева.

Жалбоподателя редовно призован, не се явява лично, и чрез процесуалния си представител адв. И. С., поддържа изцяло изложеното в жалбата.

Въззиваемата страна директор на АДФИ гр.София, редовно призован не се явява, представлява се по делото от главен юрисконсулт А. Т. и главен юрисконсулт Д. М. редовно упълномощени.

По делото беше допусната и разпитана в качеството на свидетел – актосъставителя М. Н. М..

По делото се приеха следните писмени доказателства: окомплектована административнонаказателна преписка с приложени към нея писмени доказателства - обратна разписка, удостоверяваща връчването на наказателното постановление оригинал; наказателно постановление № 11-01950 2023 /07.02.2024 г.; заповед № ЗМФ-454/21.06.2023 г. на министъра на финансите; възражение вх. № 11- 01-950/04.09.2023 г. от С. Г. С.; АУАН№1101- 950/23.08.2023 г.; справка за отговорните длъжностни лица при Община Тервел; Решение за откриване на обществена поръчка с предмет „Инженеринг за възстановяване на участък от общински път DOB 1196 /III -207, Жегларци Кочмар / -Войниково - Нова Камена -Градница-/ от км 6+240 до км 6+300 / в Община Тервел“ № F133966/11.07.21 г.; Изменение на план графика за 2021 г.

1

№ 4 (утвърдено на 29.06.21 г. от кмета на община Тервел); Техническа експертиза от 14.09.20 г.; Покана, заедно с Техническата спецификация;

Заповед комисия № 443/16.7.2021 г.; Протокол на комисията №1/16.07.2021 г. и съобщение до „Балкански” ООД за представяне му (М560418/13.08.21 г.);

Протокол на комисията №2/20.08.2021 г.; Договор с „Балкански” ООД. гр.

Белослав №179/30.08.21 г.; Искане за финансиране на СМР пред МКВПMC РД-25-2149/07.10.2020 г.; Писмо до Министъра на вътрешните работи за осигуряване на средства, изх. № РД25- 999/31.05.2021 г.; Писмо на финансовата инспекция вх. №РД 25-3481/01.08.23 г. и отговор на кмета на община Тервел, писмо Изх.№ РД-25-2194/03.08.2023г.; Заповеди № ФК-10461/14.06.2023 г. и № ФК-10-590/31.07.2023 г. на директора на Агенцията за държавна финансова инспекция (електронно подписани), както и Заповед № ФК - 10 - 461/14.06.2023г. и Заповед № ФК - 10 - 590/31.07.2023г. на електронен носител, съдебно-техническа експертиза, справка декларация за възнаграждение на вещото лице, решение на съда на ЕС дело С-362/21 г., пълномощни.

В своята жалба въззивникът намира Наказателното постановление за незаконосъобразно и неправилно, като не оспорва фактите и обстоятелствата описани, както в доклада за извършената инспекция, така и в АУАН по процедурата на проведената обществена поръчка, но оспорва мотивите за налагането на административното наказание, като сочи, че са били налице изискванията на закона сочещи за неотложност, поради и което кметът е бил принуден да премине към процедурата на пряко договаряне. От друга страна сочи съществени процесуални нарушение по административно наказателното производство във връзка с процедурата по възлагане на проверката от административния орган, касаещи законосъобразното подписване с електронните подписи от страна на административния ръководител, като конкретно сочи нарушение, че тези електронни подписи да притежават изискуемите характеристики на „квалифициран електронен подпис“ по смисъла на чл. 3, т. 12 от Регламент № 910/2014. Това от своя страна означавало, че актовете, даващи начало и продължителност на процесната финансова инспекция, не съответстват на изискванията за форма, защото не били подписани - не съдържат задължителният реквизит, изискуем на общо основание съгласно чл. 59, ал. 2, т. 8 от АПК, и следователно били нищожни.

Моли за цялостна отмяна на наказателното постановление или в алтернатива, съдът да приеме, че случаят се явява маловажен и да приложи съответния за това текст от ЗАНН.

Процесуалният представител на въззиваемата страна оспорва изцяло основанията на които е атакувано от жалбоподателя наказателното постановление, като сочи, че нарушението е безспорно установено и моли същото да бъде потвърдено, като правилно и законосъобразно.

Съдът като прецени и анализира събраните в тяхната цялост писмени и гласни доказателства намира за установено от фактическа и правна страна следно:

На основание чл.10, ал.1, т.3 и чл.5, ал.2 от Закона за държавната финансова инспекция, във връзка с утвърден годишен план за 2023 г., Директора на дирекция държавна финансова инспекция гр.София възложил на М. Н. М. на длъжност държавен финансов инспектор от Агенция за държавна финансова инспекция да извърши проверка за законосъобразност на извършената обществена поръчка от кмета на Община Тервел с предмет:

2

„Инженеринг за възстановяване на участък от общински път DOB 1196 /III 207, Жегларци - Кочмар / -Войниково - Нова Камена -Градница - /от км 6+240 до км 6+300 / в Община Тервел“.

При извършената проверка за „законосъобразност относно спазване на нормативната уредба в областта на обществените поръчки, при възлагане на обществена поръчка с предмет: „Инженеринг за възстановяване на участък от общински път DOB 1196 /III -207, Жегларци - Кочмар / -Войниково - Нова Камена -Градница - / от км 6+240 до км 6+300 / в Община Тервел“ с УИН 00110-2021-0029", в това число сключения договор, е установено:

Съгласно чл. 38, ал. 1 и чл. 44, ал. 1, т. 1 и т. 5 от Закона за местното самоуправление и местната администрация /ЗМСМА/ и чл. 7. ал. 5 от Закона за публичните финанси /3ПФ/. кметът на Община Тервел е орган на изпълнителната власт, който ръководи, координира и контролира осъществяването на политиката на общината на територията й и организира изпълнението на общинския бюджет. Същият по смисъла на чл. 11, ал. 3 от ЗПФ е първостепенен разпоредител с бюджет по общинския бюджет.

Кметът на общината е публичен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 9 от ЗОП. Възложителите, на основание чл. 5, ал. 1 от ЗОП отговарят за правилното прогнозиране, планиране, провеждане, приключване и отчитане за резултатите от обществените поръчки. Съгласно чл. 7, ал. 1 от ЗОП. възложителят може да определи длъжностно лице, което да организира и/или да възлага обществени поръчки. С изключение на случаите по ал. 1, в отсъствие на възложителя правомощията му, свързани с възлагане на обществени поръчки, се изпълняват от лицето, което го замества, съгласно нормативен, административен или друг акт. който определя представителството на възложителя - чл. 7, ал. 2 от ЗОП.

За проверявания период в Община Тервел не са определени длъжностни лица по реда на чл. 7, ал. 1 от ЗОП.

С решение № F133966/11.07.2021 г. С. Г. С. - кмет на Община Тервел и възложител, е открил процедура за възлагане на обществена поръчка по чл. 18. ал. 1. т. 13 от ЗОП, чрез пряко договаряне, с предмет: „Инженеринг за възстановяване на участък от общински път DOB 1196 /III -207. Жегларци Кочмар / -Войниково - Нова Камена -Градница - /от км 6+240 до км 6+300 / в Община Тервел“, с правно основание чл. 182, ал. 1, т. 1 от ЗОП.

Обектът на обществената поръчка е строителство, по смисъла на чл. 3, ал. 1, т. 1 от ЗОП. с прогнозна стойност в размер 85 597.50 лв. без ДДС, без обособени позиции, със CPV код 45233120 „Строителни и монтажни работи на пътища“, и с определена продължителност на поръчката от 30.07.2021 г. до 31.03.2022 година.

В т. IV.4 „Описание на предмета на поръчката“ на решението възложителят е пояснил че: „Предметът на поръчката включва проектиране, изпълнение на СМР и авторски надзор. Възстановяването на пропадналия пътен участък е дейност, която трябва да бъде извършена в много спешен порядък. Пропадането е възникнало през лятото на 2020 г. в следствие на обилни валежи и в спешен порядък е регистрирано в МКВПМС. Изготвена е техническа експертиза от инженер-конструктор и инженер по пътно строителство. Тази техническа експертиза е внесена като част от преписка за осигуряване на финансиране от МКВПМС. в следствие на което, с ПМС №207/29.06.2021 г. е осигурено финансиране в размер на стойността с ДДС на 3 възстановителните работи, предписани в техническата експертиза.

Техническата експертиза служи за определяне на основните параметри за изготвяне на технически проект, който да даде точно решение за възстановяване на свлечения участък от пътя. Сумата, необходима за заплащане на услугата за изготвяне на технически проект и упражняване на авторски надзор се финансира от бюджета на Община Тервел. Строежът е трета категория, по смисъла на чл. 137 от ЗУТ. Към поканата за участие в настоящата обществена поръчка е приложена и техническата експертиза за разрушението на пътя и видовете СМР. които представляват основни параметри за проектното решение за възстановяване на разрушения участък.

Строителството следва да бъде изпълнено съгласно технически проект, който изпълнителят да осигури и предаде на възложителя в части: Пътна, Геодезия, ВОБД, ПУСО, ПБЗ. Изготвянето на доклад за съответствие, съгласуването на проекта с контролните органи и издаването на разрешение за строеж е ангажимент на възложителя.

До започване на работа по обекта, което ще стане след влизане в сила на разрешението за строеж и откриване на строителна площадка и след сключване на договор за изпълнение, изпълнителят ще има ангажимент да обезопасява опасния участък е цел да не се допускат пътно-транснортни произшествия.“

На основание чл. 182. ал. 1, т. 1 от ЗОП, възложителят може да проведе пряко договаряне с определени лица, когато е необходимо неотложно възлагане на поръчката поради, изключителни обстоятелства и не е възможно спазване на сроковете по чл. 178. ал. 2 и 4; обстоятелствата, с които се обосновава наличието на неотложност, не трябва да се дължат на възложителя.

С чл. 18. ал. 7 от ЗОП е регламентирано, че при процедурите па договаряне по ал. 1. т. 8 - 10 и 13, възложителят провежда преговори за определяне клаузите на договора с едно или повече точно определени лица.

Съгласно чл. 182, ал. 6 от ЗОП, условията и редът за провеждане на прякото договаряне са определени с чл. 64 - чл. 67 от ППЗОП.

В решение № F133966/11.07.2021 г. е мотивиран избора на процедурата, както следва: „Мотиви за необходимостта от неотложно възлагане на поръчката: Съгласно техническа експертиза, изготвена през м. септември 2020 г. за определяне на степента на увреда и опасност на пътното разрушение:

“Експлоатацията на участъка в бъдеще крие следните рискове: след дъжд, когато земното легло е напоено с вода. могат да се получат пластични деформации в основата на пътя и частично разрушение , както и при циклично замръзване и замразяване през зимните месеци, поради липса на цялост на конструктивните елементи. Последващо наводняване с дъждовни води /дори и от нормални валежи/ ще предизвикват нови свличания от земни маси и пътна конструкция, отнасяне на останалата част от настилката и части от вече разкритата пътна основа. Предпоставки за тежки ПТП при преминаване през разрушената част от пътното платно. През пролетта и лятото на 2021 г. паднаха множество обични дъждове, които задълбочиха проблема с увредите па свлачището. На 31.05.2021 г. беше предотвратено ПТП със сериозни последици при пропадане на гума на автомобил на гражданин в разрушената част от пътя. В същия ден бе изпратено писмо до Министъра на вътрешните работи с поредно настояване за осигуряване на средства за решаване на проблема. Средствата за ремонт на разрушението и 4 укрепване на платното бяха отпуснати с ПМС на 29.06.2021 г. В началото па юли, паралелно с подготовката на техническата спецификация за обявяване на обществената поръчка, последва нова поредица от ежедневни проливни дъждове. Необходимо е участъкът да се обезопаси и да се ремонтира в спешен порядък, така че при есенните дъждове и предстоящия зимен сезон, проблемът да е разрешен.