Решение № 804 от 04.07.2022, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ 804 гр. София, 04.07.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-9, в закрито заседание на четвърти юли през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Жаклин Комитова като разгледа докладваното от Жаклин Комитова Търговско дело № 20221100900935 по описа за 2022 година и за да се произнесе, взе предвид следното:

ПРОИЗВОДСТВОТО Е ПО РЕДА НА ЧЛ. 25 ОТ ЗТРРЮЛНЦ ВР.

ГЛАВА XXI ОТ ГПК.

Образувано е по жалба с вх. peг. № 20220428160617/28.04.2022 г. на Б.И.Р., в качеството му на Изпълнителен директор на “Б.Т.” АД, ЕИК ****, със седалище и адрес на управление: гр. София, бул. "**** , чрез адв. Р.Б. М., с личен номер в Единния регистър на адвокатите в страната - ****, вписана в САК, с адрес на адвокатската кантора: гр. София, 1000, ул. „****” № ****, против ОТКАЗ № 20220421141613/26.04.2022 г. на Длъжностно лице по регистрация при Агенция по вписванията по Заявление А5 с вх.№ 20220421141613/21.04.2022 г.

Твърди се в жалбата, че отказът е незаконосъобразен и неоснователен.

Със заявление вх.№ 20220421141613/21.04.2022 г. е поискано по партидата на “Б.Т.” АД в ТРРЮЛНЦ да бъде вписано решение за обратно изкупуване на акции. Към заявлението образец А5 по Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и регистър на юридическите лица с нестопанска цел, е приложен протокол от проведено Общо събрание на акционерите на 06.01.2021 г. (втора дата), на което в т.6 от дневния ред е взето решение за обратно изкупуване на акции.

За да постанови отказа си, длъжностното лице по регистрацията е приело, че на Общото събрание на акционерите са взети решения, които не съответстват на дневния ред на обявената по партидата покана, тъй като в тази покана, обявена със заявление Г1 с вх. № 20201112173701 липсва т.6 за вземане на решение за обратно изкупуване на акции. Прието е, че в нарушение на чл. 231, ал. 1 от ТЗ е взето решение, което не е обявено съобразно разпоредбите на чл. 223 и 223а от ТЗ. Според длъжностното лице на общото събрание от 06.01.2021 г. (втора дата) не са присъствали 100% от 1 акционерите, поради което не са могли да се вземат решения, които не са в обявения дневен ред. Поради това и на основание чл. 24 от ЗТРРЮЛНЦ е постановен обжалвания отказ.

Така изложените от длъжностното лице по регистрацията съображения са неправилни и изцяло незаконосъобразни, тъй като при извършената проверка по чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице е направило сравнение само между дневния ред, обявен в поканата за свикване на общо събрание и дневния ред, посочен в протокола от проведеното общо събрание, при което е установило, че т.6 за вземане на решение за обратно изкупуване на акции не присъства в дневния ред от поканата за свикване на общо събрание, поради което е постановен отказ. Не е направен обаче преглед на останалите обявени актове по пратидата на „Б.Т.“ АД, за да се установи, че дневният ред е допълнен по реда на чл.223а от ТЗ.

Видно от партидата на „Б.Т.“ АД в ТРРЮЛНЦ, със заявление Г1 с вх.

№20201130150312 е заявено за обявяване предложение от миноритарните акционери по чл. 223а, ал. 1 и 2 от ТЗ, с което на основание чл. 223а от ТЗ акционер, който повече от три месеца притежава акции, представляващи повече от 5 на сто от капитала на „Б.Т.“ АД, е представил списък с въпросите, които да бъдат включени в дневния ред, като в списъка е описана горепосочената т.6. Последното е заявено за обявяване на 30.11.2020 г. и е вписано в ТРРЮЛНЦ по партидата на „Б.Т.“ АД, раздел „Обявени актове“ на 04.12.2020 г. в 13:49:47 часа. По този начин е спазен срокът, определен в чл.

223а, ал. 2 от ТЗ, според който списъкът с въпроси, които да бъдат включени в дневния ред, следва да бъде представен за обявяване в ТР не по-късно от 15 дни преди откриването на общото събрание, което е било свикано за 21.12.2020 г. Това означава, че в изпълнение на дадена от закона възможност за включване на въпроси в дневния ред на общото събрание, надлежно е вписано и обявено включването на т.6 за обратно изкупуване на акции към дневния ред на общото събрание свикано за 21.12.2020г. (първа дата) и 06.01.2021 г. (втора дата), като последното е проведено на 06.01.2021 г. и законосъобразно е взето решение по т.6.

Предвид изложеното се иска постановяване на Решение, с което да бъде отменен Отказ № 20220421141613/26.04.2022 г. като бъде указано на длъжностното лице по вписванията при Агенцията по вписванията ТРРЮЛНЦ, да извърши вписване и обявяване на решението за обратно изкупуване на акции по партидата на „Б.Т.” АД, ЕИК ****, заявено със Заявление А5 с вх.№ 20220421141613/21.04.2022 г . Към жалбата е приложено Предложение от миноритарните акционери по чл. 223а, ал. 1 и 2 от ТРРЮЛНЦ, обявено в ТРРЮЛНЦ по партидата на „Б.Т.“ АД, раздел „Обявени актове“ с вписване 20201204134947.

АГЕНЦИЯ ПО ВПИСВАНИЯТА, гр.София, ул. ****, представлявана от изпълнителния директор Д.М., чрез С.Т.Г., юрисконсулт в дирекция „ПОЧРД”, с пълномощно № РД 01 -681/18.11.2021 г. на основание чл.25, ал.2, изр. трето от ЗТРРЮЛНЦ е депозирала писмен отговор свой изх. № 11-00911/20.05.2022 г. Поддържайки изцяло мотивите, изложени в процесния отказ, счита жалбата за неоснователна. Излага подробни съображения. Моли съда, да остави без уважение жалба с вх. per. № 20220428160617/28.04.2022 г., подадена от Б.И.Р., изп. директор на „Б.Т.“ АД , ЕИК ****, срещу Отказ с per.

2

№ 20220421141613/26.04.2022г. на длъжностно лице по регистрацията (ДЛР) при Агенция по вписванията, постановен по заявление с вх. № 20220421141613/ 21.04.2022г. , както и да б ъ д е потвърде н отказа на длъжностното лице по регистрацията като правилен и законосъобразен.

Претендира разноски.

Софийски градски съд, след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства намира следното:

Регистрното производство е иницирано по Заявление А5 с вх.№ 20220421141613/21.04.2022 г. Към същото са приложени: Протокол от ОС на акционерите, проведено на 06.01.2021г.; Списък на акционерите присъствали на ОС на Б.Т. АД на 06.01.2021 г. ; Декларация по чл. 13, ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ;

Декларация по чл. 13, ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ; Пълномощно.

На 26.04.2022г. е постановен Отказ № 20220421141613. Аргументите на длъжностното лице по регистрация (ДЛР) за постановяване на обжалвания отказ са основани на това, че към заявлението е приложен протокол от проведено общо събрание на акционерите на 06.01.2021 г./втора дата/, на което в т. 6 от дневния ред е взето решение за обратно изкупуване на акции.

Според ДЛР, видно от обявената в ТРРЮЛНЦ покана за свикване на ОС на акционерите за 21.12.2020г. липсва такава т. 6 от дневния ред. В протокола от ОС са взети решения, които не съответстват на дневния ред на обявената по партидата покана. Съгласно чл. 231, ал. 1 от ТЗ общото събрание не може да приема решения, засягащи въпроси, които не са били обявени съобразно разпоредбите на чл. 223 и 223а, освен когато всички акционери присъстват или са представени на събранието и никой не възразява повдигнатите въпроси да бъдат обсъждани. Посочено е,че съгласно чл. 223, ал. 4, т. 5 поканата съдържа дневен ред на въпросите, предложени за обсъждане, както и конкретни предложения за решения. Видно от протокола от общото събрание на 06.01.2021г. не присъстват 100% от акционерите. В тази връзка е прието, ч е взетите решения са незаконосъобразни. Отбелязано е още, че така посочените нередовности не попадат в приложното поле на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, поради което не са налице предпоставки за даване на указания за отстраняване на нередовност съгласно посочената разпоредба. При така описаната фактическа обстановка, ДЛР е приело, че следва да бъде постановен отказ по заявление 20220421141613 от 21.04.2022 г.

Срещу така постановения отказ на длъжностно лице от Търговския регистър към АВп под № Отказ № 2022042114161/26.04.2022 г. е подадена настоящата жалба, като същата е с вх. Peг. № 20220428160617/28.04.2022 г.

Видно от приложените писмени доказателства, жалбата е допустима, тъй като:

- изхожда от активно легитимирана страна в процеса (заявител в производството по вписване пред Агенцията по вписване);

- насочена е против акт, който подлежи на съдебен контрол ( чл. 25, ал. 4 от ЗТР);

- подадена е в преклузивния 7- дневен срок за обжалване по чл. 25, ал. 1 от ЗТР.

3

Разгледана по същество, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА по следните съображения:

Съобразно разпоредбата на чл.21, ал.1 от ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице по регистрацията проверява дали е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или обявяване при спазване на предвидените за това форма и ред, дали заявеното обстоятелство подлежи на вписване и не е вписано, или представеният акт подлежи на обявяване и не е обявен в търговския регистър, дали заявлението изхожда от оправомощено лице, дали към заявлението са приложени всички документи, съгласно изискванията на закона, съответно подлежащият на обявяване акт, съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона съобразно представените документи, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона, дали е представена декларация по чл.13, ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ, дали друго лице няма права върху фирмата и тя отговаря на изискванията на чл.7, ал.2 от ТЗ /при първоначално вписване или промяна на фирмата/, дали документите, които по силата на закон се съставят с нотариално удостоверен подпис или с нотариално удостоверен подпис и съдържание, са въведени в базата данни на Информационната система по чл.286 от ЗН, и дали представените документи съответстват на въведените данни за тях в Информационната система, и платена ли е дължимата държавна такса. Анализът на цитираната правна норма сочи, че проверката, която следва да извърши длъжностното лице е формална и има за цел да провери и удостовери, чрез извършване на съответното вписване, че заявеното обстоятелство е надлежно удостоверено според изисквания на закона, от представените доказателства, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона. Горният извод се налага и от охранителния характер на регистърното производство, в рамките на което осъществяваните от Агенцията по вписванията правомощия са акт на административно съдействие.

Както е посочено по-горе, регистърното производство е образуваноэпо Заявление А5 с вх.№ 20220421141613/21.04.2022 г. във връзка с вписване на обстоятелства относно АД, а по –конкретно – Решение от проведеното на 06.01.2021 г. ОСА на “Б.Т.” АД за обратно изкупуване на акции.

С разпоредбата на чл. 223а, ал. 1 о т ТЗ, е дадено право на миноритарните акционерите, притежаващи поне 5% от капитала на дружеството, да включат допълнителни въпроси в предложения дневен ред на свиканото общо събрание на акционерите, което право възниква след свикване на Общото събрание на акционерите по предвидения в чл. 223, ал. 3 ТЗ ред или по реда – предвиден в устава за свикване с писмени покани при липса на издадени акции на приносител. Упражняването на това преобразуващо право се подчинява на формалното изискване на чл. 223а, ал. 2 от ТЗ представянето на списъка с въпросите, които да бъдат включени в дневния ред, да се осъществи не по-късно от 15 дни преди откриването на общото събрание.

Представянето на списъка с въпросите подлежи на обявяване. От своя страна обявяването дава публичност на обявения акт. По смисъла на чл. 9 , ал.2 от ЗТРРЮЛНЦ представените актове по чл. 5 от ЗТР РЮЛНЦ се счита, че 4 са са станали известни на третите лица от момента на обявяването. С последното законодателят е въвел презумпция, чийто необорим характер има за последица освен правоотношенията свързани с трети лица, но и законосъобразното упражняването на дружествените права спрямо самото дружество, което налага стриктно и последователно спазване на установените от закона формални изисквания.

Конкретното правило на чл. 223а, ал. 2 о т ТЗ съдържа в себе си изискване за спазване на минималния 15 – дневен срок за представяне на списъка с въпросите, които да бъдат включени в дневния ред на общото събрание на акционерите. Както бе посочено, спазването на това изискване е обуславящо за законосъобразното приемане на решение от ОСА, което от своя страна съгласно чл. 223, ал. 3 и ал. 4 от ТЗ (конкретно т.5) се свързва с презумпцията за известност на дневния ред, при който ще се проведе ОСА.