Решение № 1037 от 19.06.2020, Административен съд - Пловдив

РЕПУБЛИКА БЪЛГАРИЯ

Административен съд Пловдив

Р Е Ш Е Н И

Е

№ 1037/19.6.2020г. гр.Пловдив, 19 . 06 . 2020г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – Пловдив,VI състав, в открито заседание на девети юни през две хиляди и двадесета година в състав :

Административен съдия : Здравка Диева

С участието на секретаря Г.Г., като разгледа докладваното от съдията адм.д.№ 1070/2019г., за да се произнесе , взе предвид следното :

*** ЕООД, ЕИК

*********, гр.Раковски, ул.Предел № 1, представлявано от управителя Г.С. обжалва Разпореждане за създаване на запаси за извънредни ситуации № Р-12-13 от 28.03.2019г. на Заместник-председателя на Държавна агенция „Държавен резерв и военновременни запаси”, основано на разпоредбите на чл.8 ал.2 т.3 вр. с чл.12 ал.1 и 3, чл.7 ал.1 т.8 и чл.8 ал.5 и чл.23 от Закона за запасите от нефт и нефтопродукти /ЗЗНН/ и Заповед № РД-10-150/29.05.2017г.

Становища на страните :

- Разпореждането се счита за незаконосъобразно с искане за отмяната му. Поддържа се липса на материална компетентност на органа – издател с позоваване на чл.8 ал.2 т.3 и чл.12 ЗЗНН и отсъствие на данни за делегирани правомощия по реда на чл.8 ал.5 ЗЗНН. Твърди се да липсват фактически основания за издаване на оспорения административен акт, който съдържа само правни основания. Посочено е, че не са отразени конкретни данни за равностойността в нефт на вноса и вътрешнообщностните пристигания на нефтопродуктите по чл.2 ал.1 ЗЗНН за предходната година, съгл. чл.14 от закона, нито данни за равностойността в нефт на потреблението им на територията на страната през предходната календарна година в съответствие с Приложение III на Директива на Съвета 2009/119/ЕО от 14 септември 2009г., съгл. чл.12 ЗЗНН. Заявено е, че в разпореждането е посочено да е взета предвид информацията по чл.4 ал.2 и ал.3, обстоятелствата по чл.12 ал.5 и чл.14 ЗЗНН, Протокол № 1770/27.03.2019г. и изчисления по „Методика за изчисляване на среднодневния нетен внос и вътрешнобщностни пристигания на нефт и нефтопродукти в равностойност на нефт и определяне нивата на запаси за извънредни ситуации от нефт и нефтопродукти по чл.2 ал.1 ЗЗНН /Методика/, без обаче тези изчисления да се съдържат в разпореждането или да са приложени към него. Не е посочен и начина на изчисляване на нивата на определения запас на *** ЕООД – разпореждането не е мотивирано.

В обжалвания административен акт отсъстват съображения /мотиви/ защо нивото на запас за извънредни ситуации е определено по реда на чл.14 ЗЗНН – на база средно дневният нетен внос и вътрешнообщностни пристигания на нефтопродуктите по чл.12 ал.1 ЗЗНН през предходната календарна година. Цитирана е нормата на чл.12 ал.1 и ал.2 ЗЗНН с твърдение, че в ЗЗНН е предвидена специална процедура за определяне реда, по който следва да се определят нивата на запасите. В тази вр. се поддържа, че разпореждането не съдържа каквито и да било данни за спазване на чл.12 ал.2 ЗЗНН, която разпоредба изисква да се определи коя е по-голямата от двете величини – равностойността в нефт на вноса и вътрешнообщностните пристигания на нефтопродуктите или равностойността в нефт на потреблението им на територията на страната. В разпореждането е посочено за правно основание чл.12 ал.1 и ал.3 ЗЗНН, но не и ал.2 от разпоредбата, което установява, че не е приложена предвидената в закона процедура за определяне реда, по който следва да се изчисляват нивата на запасите за извънредни ситуации.

Поддържа се противоречие на административния акт с материалния закон : Неправилно е определено нивото на запаса за извънредни ситуации, тъй като неправилно е изчислен средно дневния нетен внос и вътрешнобщностните пристигания на нефт и нефтопродукти и средно дневното потребление на нефтопродуктите на територията на страната през предходната 2018г. по реда на чл.14 и 15 от закона, като се твърди неправилно прилагане на утвърдената със Заповед № РД-10-264/04.07.2018г. - „Методика за изчисляване на средно дневния нетен внос и вътрешнообщностни пристигания на нефт и нефтопродукти в равностойност на нефт и определяне на нивата на записи за извънредни ситуации от нефт и нефтопродукти по чл.2 ал.1 от ЗЗНН”. С твърдението се оспорват по размер определените нива на запас за извънредни ситуации, които дружеството трябва да създаде и съхранява /като резултат от неправилни изчисления/.

Оспорващото дружество счита, че разпореждането е в несъответствие с целта на закона, тъй като при постановяването му е нарушен принципа на съразмерност по чл.6 АПК. Административният орган не е съобразил стойността на нефтопродуктите, които следва да се заделят като запас и възможностите на дружеството да осигури чрез наличните си средства и активи тази стойност. С аргумент от нормата на чл.3 ал.4 ЗЗНН е посочено, че за да изпълни разпореждането, на *** ЕООД ще е необходим оборотен капитал в размер минимум на 80 450 175лв. за закупуване на посочените нефтопродукти за 2019г. /отразени са доставни стойности на определените на жалбоподателя запаси - автомобилни бензини, 3 202, 854 тона – 4 679 176лв.; газьоли, 19 308,808 тона –

27 804 864лв.; гориво за дизелови двигатели, 20 130,615 тона – 29 988 086лв.; нефт, 13 179, 326 тона /заместен с газьол/ - 18 978 229лв./.

Заявено е, че сумата не би могла да се набави от реализация на наличните в дружеството нефтопродукти, които към 31.03.2019г. по справка за материални запаси са на стойност 44 907 875лв. Освен това, сумата не би могла да бъде набавена и посредством банкови кредити, тъй като към момента неусвоените кредити на дружеството са 10 309 390лв. В тази насока, размерът на финансовия резултат на *** ЕООД за 2018г. е печалба – 8 330лв., която спрямо стойността на определените запаси за извънредни ситуации – 80 450 175лв. , надхвърля 9.65 пъти реализираната печалба. Определените запаси не са съобразени и с наличните възможности за съхранение на запаса. В случая общото количество определен запас за извънредни ситуации е определено на 55 821,603 тона, а дружеството разполага с 24 лицензирани складове, регистрирани по реда на чл.38 ЗАНН, с обща вместимост от 34 735 тона. Обективно наличната на дружеството вместимост от 34 735 тона е с над 60% по-малка от общия обем на определения запас за извънредни ситуации от 55 821,603 тона. Дори при запълване на всички собствени складове, *** ЕООД не би могло да изпълни разпореждането. За изпълнение на разпореждането *** ЕООД ще следва да вложи около 80 450 175лв. за закупуването на посочените нефтопродукти за 2019г., да вложи същите в складовете си и ги съхранява за период от една година. Това неминуемо би довело до формиране на разходи без възможност за генериране на приходи, тъй като всички складови площи /резервоари/ ще бъдат заети със създадения запас и дружеството не би могло да бъдат складирани други горива, нито да се оперира на пазара и същевременно постоянният разход за срок от една година, биха довели до преустановяване на дейността. Определеното ниво на запас в процентно съотношение надхвърля с над 8.79 пъти процента на печалба, който дружеството може да реализира от продажба на нефтопродуктите, обоснован с данни от 2018г. Тоест, реализираната печалба от конкретната дейност не може да покрие задълженията на дружеството, възникващи за формиране на запас, поради което се твърди, че обжалваното разпореждане засяга права и законни интереси в по-голяма степен от най-необходимото за целта, за която актът се издава и ще бъдат причинени вреди, които са явно несъизмерими с преследваната от закона цел.

- Ответникът

Заместник – Председател на Държавна агенция „Държавен резерв и военновременни запаси” /ДА ДРВВЗ/ с процесуален представител правоспособен юрист. К.Х.-К.

/началник отдел „ПНОЕК”, дирекция „АПОЕК” в ДА ДРВВЗ/ оспорва жалбата и поддържа законосъобразност на разпореждането. В писмено становище /л.78 и сл./ е заявено, че в случая органа-издател е компетентен, на основание чл.8 ал.5 ЗЗНН вр. със Заповед № РД-10-150/29.05.2017г. Същата е цитирана в обжалвания административен акт и касае делегиране на правомощия от Председателя на ДА ДРВВЗ.

Оспорено е възражението за отсъствие на фактически основания в разпореждането – същото съдържа правни и фактически основания и са посочени документите, въз основа на които е издадено : - Протокол № 1770/27.03.2019г. съдържа данни, предоставени и от оспорващото дружество, относими по отношение изчислените в равностойност на нефт на годишно, респект. среднодневно потребление по видове нефтопродукти по чл.2 ал.1 ЗЗНН на територията на РБългария през 2018г.; изчислените в равностойност на нефт общ нетен внос и вътреобщностни пристигания /ВОП/, респект. среднодневен нетен внос и ВОП на нефт и нефтопродуктите по чл.2 ал.1 ЗЗНН на територията на РБългария през 2018г., участието на всички дружества, осъществявали през предходната календарна година внос и ВОП на нефт и нефтопродукти, както и потреблението; общите нива на запаси, изчислени по двата метода, ведно с направен анализ за това, коя е по-голямата от двете величини; мотиви за това – защо нивата на запаси за извънредни ситуации /ЗИС/ са определени въз основа на среднодневния нетен внос и ВОП на нефт и нефтопродукти съгл. чл.14 ЗЗНН. В Протокол № 1770/27.03.2019г. е направен сравнителен анализ на резултатите от изчислените общи количества запаси за извънредни ситуации от нефт и нефтопродукти, които трябва да се поддържат от задължените лица и от ДА ДВВВЗ, и е възприета по-голямата от двете величини съгл. чл.12 ал.2 ЗЗНН и чл.3 пар.1 от Директива на Съвета 2009/119/ЕО, а именно – тази, изчислена по метода на нетния внос и ВОП в съответствие с чл.14 ЗЗНН. Протоколът съдържа данни за всички количества нефт и нефтопродукти, които през 2018г. са били доставени на територията на страната от внос и ВОП от отделните юридически лица, а Общото разпореждане за създаване нивата на ЗИС за задължените лица и ДА ДРВВЗ за периода 30.04.2019г. -30.04.2020г. съдържа информация за определените нива на ЗИС по видове, количества и задължени лица, които следва да ги поддържат за периода 30.04.2019г.-30.04.2020г. ; - Нивата на ЗИС са изчислени по „Методика за изчисляване на среднодневния нетен внос и вътрешнообщностни пристигания на нефт и нефтопродукти в равностойност на нефт и определяне на нивата на запаси за извънредни ситуации от нефт и нефтопродукти по чл.2 ал.1 от Закона за запасите от нефт и нефтопродукти” /Методиката/, утвърдена със Заповед № РД-10-246/04.07.2018г.; - Общото разпореждане за създаване на ЗИС за задължените лица и ДА ДРВВЗ за периода 30.04.2019г. - 30.04.2020г., определени въз основа на среднодневния нетен внос и ВОП на нефт и нефтопродукти, съгл. чл.14 ЗЗНН, е утвърдено от Председателя на ДА ДРВВЗ.

Ответникът се позовава и на Т.Р. № 16 от 1975г. на ОСГК по отношение мотивите на административен акт – допустимо е същите да са изложени и в съпътстващи документи, съставени в административното производство и предхождащи издаването на административния акт.

По отношение твърдението за противоречие с материалния закон е заявено, че съгл. чл.12 ал.1 ЗЗНН, нивата на ЗИС, които се създават и поддържат от задължените лица и агенцията, се определят от председателя на агенцията ежегодно до 31 март въз основа на равностойността в нефт на вноса и ВОП на нефтопродуктите по чл.2 ал.1 или равностойността в нефт на потреблението им на територията на страната през предходната календарна година. Метода за определяне нивото на запасите за извънредни ситуации е в съответствие с чл.3 на Директива на Съвета 2009/119/ЕО от 14.09.2009г. за налагане на задължение на държавите-членки да поддържат минимални запаси от суров нефт и/или нефтопродукти, като Приложение I на директивата е възпроизведено в „Методика за изчисляване на среднодневния нетен внос и вътрешнообщностни пристигания на нефт и нефтопродукти в равностойност на нефт и определяне на нивата на запаси за извънредни ситуации от нефт и нефтопродукти по чл.2 ал.1 от ЗЗНН”, а Приложение II на директивата е възпроизведено в „Методика за изчисляване на среднодневния нетен внос и вътрешнообщностни пристигания на нефт и нефтопродукти в равностойност на нефт и определяне на нивата на запаси за извънредни ситуации от нефт и нефтопродукти по чл.2 ал.1 от ЗЗНН и нивата на целевите запаси от нефтопродукти по чл.2 ал.2 от ЗЗНН”, утвърдена със Заповед № РД-10-61/18.03.2014г. на Председателя на ДА ДРВВЗ. Изчисленията за нивата на ЗИС на ДА ДРВВЗ и на задължените лица, вкл. на *** ЕООД, са извършени въз основа на тях. Ответникът се позовава на чл.12 ал.2 ЗЗНН и е посочено, че при определяне нивата на запасите за извънредни ситуации се взема предвид информацията, съдържаща се в справки-декларации по реда на чл.4 ал.2 ЗЗНН от задължените лица, както и информацията – изготвена и предоставена по ред и съдържание съгл. чл.4 ал.3-7 ЗЗНН. Съобразно чл.12 ал.5 ЗЗНН, при несъответствие между подадената информация по реда на чл.4 ал.2 ЗЗНН и постъпилата информация по реда на чл.4 ал.3-7 ЗЗНН, Председателят на агенцията уведомява лицата да предоставят допълнителна информация и доказателства, необходими за извършване на проверка.