Решение № 241 от 12.07.2021, Административен съд - Добрич

Р Е Ш Е Н И Е

№

241/12.07.2021 г., гр. Добрич

В ИМЕТО НА НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН

СЪД - ДОБРИЧ, в открито съдебно заседание на двадесет и първи юни през две хиляди двадесет и първа година, в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: КРАСИМИРА ИВАНОВА

При участието на секретаря ВЕСЕЛИНА САНДЕВА разгледа докладваното от председателя адм. д. № 200/ 2021 г. по описа на АдмС - Добрич и за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 73, ал. 4, във връзка с чл. 27, ал. 1 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ) и чл.

145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по жалба на Община Балчик, представлявана от Кмета на общината, срещу Решение РД – 02 – 14 – 382/ 21.04.2021 г. по проект с рег. № 16.5.2.11 (eMS код: ROBG – 197) „Мрежа за интелигентно сътрудничество на черноморските общини в трансграничния регион“, финансиран по Програма за трансгранично сътрудничество ИНТЕРРЕГ V-А Румъния – България, 2014 – 2020 (Програмата), с партньор община Балчик, издадено от Ръководителя на Националния орган на Програмата, Дирекция „Управление на териториалното сътрудничество“ при МРРБ, ***, с което е наложена финансова корекция в размер на 10 % по Договор за услуги № 251/ 13.04.2018 г. с възложител Община Балчик.

Жалбоподателят оспорва наличието на нарушение по обществена поръчка на основание чл. 186 от Закона за обществените поръчки (ЗОП) във връзка с чл. 20, ал. 3, т. 2 от ЗОП, чрез събиране на оферти с обява с предмет: „Доставка и въвеждане в реална експлоатация на интегрирана информационна система (ИИС) за административно обслужване на гражданите и бизнеса в община Балчик", в изпълнение на проект „Мрежа за интелигентно сътрудничество на Черноморските общини в трансграничния регион" (SMART BSnetwork), с per. № 16.5.2.011, код в eMS: RO BG 197, с прогнозна стойност до 65 000 лв. без ДДС, по която е подадена една оферта на кандидата „***" ООД, с който бенефициентът е сключил договор за възлагане на обществена поръчка № 251/ 13.04.2018 г., на стойност 64 000 лв. без ДДС (76 800 лв. с ДДС).

Сочи, че процедурата по конкретната обществена поръчка е за интегрирана информационна система (ИИС), т.е. за софтуер, който обхваща интегрирано работните процеси на цялата структура на общината, а не само на нейни отделни елементи, като настоява, че и при обявяването на обществената поръчка през 2018 г., и сега, не му е известно да има икономически оператори, които да предлагат цялостно интегрирано решение. При тези съображения прави възражение, че не е извършил нарушение с обявените критерии за подбор.

Счита, че доказателство за правилността на процедурата било, че никой не е обжалвал процедурата, нито пък критериите за подбор, за които самият „решаващ орган" твърдял, че са съгласно изискванията на Закона за обществени поръчки. Добавя, че в полза на правилността на процедурата говори и фактът, че Българската асоциация по информационни технологии (БАИТ), като обществена организация на компаниите в областта на информационните технологии и следяща отблизо провежданите обществени поръчки в тази област, също не е сигнализирала за нередности по процедурата. Иска да бъде отменено обжалваното Решение, ведно с финансовата корекция, която налага, като постановено в противоречие с целта и разпоредбите на закона.

Ответникът, Ръководител на Националния орган по Програма ИНТЕРРЕГ V-A, към момента на провеждане на заседанието на основание т. 1, б. „б“ от Заповед № РД – 02 – 14 – 471/ 26.05.2021 г. на Министъра на регионалното развитие и благоустройството (л. 95), зам. – министър на регионалното развитие и благоустройството, г-жа ***, чрез процесуалния си представител, ст. юрисконсулт ****, в Писмени бележки (л. 170 – 178) оспорва жалбата като неоснователна.

Сочи, че административният акт е издаден от оправомощено лице в рамките на делегираната му компетентност. Настоява, че оспорваният акт е издаден в изисканата от закона писмена форма, като от формална страна съдържа, както фактически, така и правни основания (т. II.2 „Данни за нарушена национална разпоредба "), в съответствие с чл. 59, ал. 2, т. 4 от АПК. Проследява процедурата и излага становище, че при определяне на финансовата корекция по основание и размер са спазени административно-производствените правила. Според ответника е приложен правилно и материалният закон. Изтъква, че по отношение на лицата, които ще участват като бизнес анализатори в обществената поръчка, възложителят е заложил най-общи изисквания, които биха довели до неяснота за кандидатстващите, а също и до субективизъм от страна на комисията, която впоследствие ще оценява постъпилите оферти. Възложителят не е посочил в коя област следва да е придобито исканото висше образование, каква трябва да е образователно-квалификационната степен, а също и по какъв начин ще се доказва опитът по проекти, сходни с предмета на поръчката. Ответникът настоява, че в настоящия случай квалифицирано да изпълни предмета на поръчката може да бъде всяко едно лице, стига да има придобити знания чрез образование или допълнителна квалификация. Според него този извод се потвърждава още повече и от липсата на изискване в обществената поръчка за образователно-квалификационна степен „магистър" или „бакалавър", което от своя страна би довело до подаване на оферти от кандидати с различни образователно-квалификационни степени, сигурна предпоставка за упражняване на субективна преценка на членовете на оценителната комисия. Стига до заключение, че заложеното условие по отношение на изискванията към кандидатите за бизнес анализатори е в нарушение на чл. 59, ал. 2 от ЗОП във връзка с чл. 2, ал. 2 от ЗОП поради предпоставките за възникване на субективизъм на комисията за оценка и необосновано ограничаване на конкуренцията с оглед на неясния критерий за подбор. Добавя, че в допълнение към установеното нарушение са и заложените изисквания за опит, а именно: за ръководител на проекта - над 10 години опит; за програмисти - над 5 години опит. Счита, че посоченото изискване е завишено предвид предмета, стойността на поръчката, а също и немалкия брой на икономическите оператори, които предлагат такъв вид услуги. Изтъква, че процедурата за обществената поръчка следва да се провежда по начин, който да позволява възможно най-широко участие на заинтересовани лица, само така могат да се гарантират високи стандарти за възложителите, по-добро съотношение качество/цена и следователно по- ефективно разходване на публичните средства, което същевременно означава и предоставяне на по-добри услуги на обществото.

В тази връзка според ответника заложените от бенефициера критерии са довели до ограничаване на достъпа на кандидатите до процедурата, което от своя стана е попречило да бъде избрана икономически най-изгодната оферта, като се позовава на обстоятелството, че по процедурата има подадена само една оферта. С оглед изложеното прави извод за наличието и на трите кумулативни елемента на понятието „нередност" по чл.

2, т. 36 от Регламент /ЕС/ № 1303/2013 на Европейския парламент и на Съвета и иска да бъде оставено в сила оспореното Решение. Претендира разноски за юрисконсултско възнаграждение.

Съдът, след като прецени събраните по делото доказателства, намира за установено от фактическа страна следното:

Община Балчик е водещ бенефициер по Програма V-А –

Румъния - България. за трансгранично сътрудничество съгласно Договор за субсидия от ЕФРР № 96593/ 07.08.2017 г. (л. 179 – 195). Предмет на Договора е предоставянето на финансиране по линия на ЕФРР от Управляващия орган (УО) за изпълнението на проект 16.5.2.011 (eMS код: ROBG – 197) „Мрежа за интелигентно сътрудничество на черноморските общини в трансграничния регион“, съгласно решение № 32 от 08 декември 2016 г. на Комитета по наблюдение, взето в Плевен.

На 25.10.2017 г. между Министерство на регионалното развитие и благоустройството и Община Балчик е сключен и Договор за предоставяне на национално съфинансиране под формата на безвъзмедна финансова помощ за изпълнение на проект „Network for smart cooperation of Black Sea communities in the cross – border region“.

Общият размер на допустимите разходи съгласно одобрения Формуляр за кандидатстване за изпълнението на проекта възлиза на 272 898.92 евро, от които ЕФРР – 231 964.08 евро; национално финансиране – 35 476.86 евро и собствен принос на партньора – 5 457.98 евро.

В изпълнение на проекта бенефициерът е провел обществена поръчка с предмет „Доставка и въвеждане в реална експлоатация на интегрирана информационна система (ИИС) за административно обслужване на гражданите и бизнеса в община Балчик".

Поръчката е проведена чрез събиране на оферти с публикуване на обява с правно основание чл. 186, във връзка с чл. 20, ал. 3, т. 2 от ЗОП (л. 29 – 74; л. 160).

В обявената процедура по възлагане на обявената обществена поръчка е участвал един единствен кандидат – „***“ ООД, седалище и адрес на управление: София, бул. „****“ № 31, ет.2, ап. 2А, ЕИК ****, представлявано от ****. С дружеството е сключен Договор № 251/ 13.04.2018 г. с цена на Договора 64 000.00 лв. без ДДС или 76 800.00 лв. с ДДС съгласно ценовото предложение на Изпълнителя (л. 163).

От обявата за обществената поръчка, както и от раздел IV от Указанията за подготовка на офертата за участие в обществена

(поръчка е изпуснато в заглавието) чрез събиране на оферти с обява, „Право на участие в процедурата“, т. 2. „Технически и професионални способности“ се установява, че възложителят е установил минимални изисквания, както следва:

2.1.1.Участниците следва да разполагат със следния опит за изпълнение на поръчката:

- да имат минимум изпълнени през последните три години до датата на подаване на офертата, поне 3 /три/ услуги с предмет, идентични или сходни на предмета на обособената позиция към настоящата обществена поръчка.

Указано е, че участникът доказва съответствието си с критериите за подбор със Списък на доставките, които са идентични или сходни на предмета на настоящата обществена поръчка, изпълнени през последните три години считано от датата на подаване на офертата с посочване на стойностите, датите и получателите заедно с доказателство за извършените услуги, придружени с удостоверения за добро изпълнение, които съдържат стойността, датата на която е приключено изпълнението, мястото, вида и обема, както и дали е изпълнено в съответствие с нормативните изисквания, като под „доставки, с предмет, идентичен или сходен с този на поръчката" се разбират доставка и пускане в реална експлоатация на интегрирани информационни системи за административно обслужване на община.

2.1.2. Всеки участник следва да разполага с персонал за изпълнение на поръчката, включващ най - малко 8 /осем/ лица, които да са ангажирани при изпълнение предмета на поръчката, от които: минимум 1 (един) ръководител на ИТ проект с над 10 години опит в управлението на софтуерни проекти, сходни с предмета на поръчката, с висше образование - образователно - квалификационна степен магистър в областта на информатиката, компютърни технологии, математика, приложна математика или еквивалент; минимум 4 (четирима) бизнес анализатори с доказан опит по проекти, сходни с предмета на поръчката, с висше образование; минимум 2 (двама) програмисти с над 5 години опит в областта на внедряване, инсталиране, обучение и пускане в реална експлоатация на единни информационни системи, сходни с предмета на поръчката, с висше образование - образователно - квалификационна степен магистър в областта на информатиката, компютърни технологии, математика, приложна математика или еквивалент; минимум 1 (един) специалист с над 3 години опит по обучение на системни администратори и други потребители за работа с информационни системи сходни с предмета на поръчката.

Участникът доказва съответствието си с критериите за подбор със Списък на лица, които ще бъдат ангажирани с изпълнението на обществената поръчка.

Извършена е проверка в рамките на шестмесечна извадка, при което е констатирано нарушение по процесния проект, изпълняван от Община Балчик. За установеното нарушение е изготвена Докладна записка (ДЗ) № УТС – 665/ 02.04.2020 г. от Началник отдел „Законодателство и нередности“, в която е описано подробно нарушението и е предложено ДЗ да се счита за уведомление за съмнение за нередност и да бъде регистриран сигнал за нередност, въз основа на който да бъде инициирано производство по административна проверка за наличието/липсата на нередност по цитирания проект (л. 131 – 135).