Решение № 325 от 10.03.2023, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ 325 гр. София, 10.03.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-18, в закрито заседание на десети март през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Мирослава Кацарска като разгледа докладваното от Мирослава Кацарска Търговско дело № 20231100900454 по описа за 2023 година

Производството по реда на чл. 25 , ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ.

Образувано е по жалба с вх. peг. № 20230305074741, подадена от „М.С.“ ЕООД, ЕИК ****, срещу отказ № 20230221081527- 2/27.02.2023 г. на длъжностно лице по регистрация (ДЛР) при АВ, постановен по партидата на „М.С.“ ЕООД, ЕИК ****. Жалбоподателят счита, че отказът е постановен в нарушение на правилата относно воденето на Търговския регистьр и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел и действието на вписванията и обявяванията, установени от ЗТРРЮЛНЦ, както в при противоречие с материалния закон — Закона за мерките срещу изпирането на пари /ЗМИП/ и Търговския закон. Поддържа, че загубата на качеството лице за контакт е установено с надлежен документ, решение на едноличният собственик, който е правновалиден да формира такъв правен резултат, като липсват други изисквания на закона. Твърди, че е неправилен изводът на ДЛР, че вписване, респективно заличаване на данни, по чл. 63, ал. 4 от ЗМИП се извършва само въз основа на декларацията с нотариална заверка на подписа, предвидена в чл. 38 от Правилника, като се позовава на Решение № 107/21.02.2022 г. на САС, постановено по въззивно тьрговско дело № 135/2022г., което цитира. Предвид горното счита, че не е необходимо представяне на декларация по чл. 38 ППЗМИП с нотариална заверка на подписа. Твърди, че видно от взетото решение на едноличния собственик на дружеството е, че досега вписаното лице за контакт вече не е такова и това е достатъчно за вписване на заличаването, тъй като се установява с надлежен документ, че е изпълнено условието по чл. 21, т. 5 ЗТРРЮЛНЦ.

Сочи, че е незаконосъобразно е искането на ДЛР за нотариална заверка на решението на едноличният собственик, тъй като случаите, в които се съставя протокол с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно, освен ако в дружествения договор е предвидена писмена форма, са изчерпателно изброени в чл. 137, ал.

3 от ТЗ. За никакви други случаи ДЛР няма правно основание да изисква по тежка форма.

1

Предвид горното жалбоподателят претендира отмяна на отказа.

Постъпил е подробен отговор от АВ от 07.03.2023г., с който се сочи, че счита жалбата за допустима, но неоснователна по подробно изложените съображения. Поддържа, че са дадени указания, исканата декларация е необходима, не е представена, поради което отказът е правилен и законосъобразен и следва да бъде потвърден.

Софийски градски съд, след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства намира следното:

Съдът констатира, че със заявление вх. № 20230221081527 / 21.02.2023 г. с искане за вписване на данни по чл. 63, ал. 1 и 4 от Закона за мерките срещу изпиране на пари (ЗМИП) е поискано заличаване на вписаните обстоятелства в поле № 550а "Лице за контакт". Към заявлението са представени заявление, пълномощно и решение на едноличния собственик на капитала от 17.02.2023г., че освобождава като лице за контакт по смисъла на Закона срещу мерките за изпиране на пари (ЗМИП) г-н Е.С.С. по негово искане.

Под № 20230221081527/22.02.2023г. са дадени указания на заявителя, в които се посочва, че на основание чл. 63, ал. 4 от ЗМИП в съответния регистьр се вписват данни съгласно декларация, чиято форма и съдържание се определят с правилника за прилагане на закона и в разпоредбата на чл. 38 от правилника за прилагане на закона, приет с ПМС № 357 от 31.12.2018 г. (обн. ДВ. бр.3 от 8 януари 2019г.) е предвидено, че при заявяване на подлежащите на вписване в Тьрговския регистър и регистъра на ЮЛНЦ на данни по чл. 63, ал. 4 от ЗМИП представляващите на учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания, подават декларация с нотариална заверка на подписа. която съдьржа реквизитите съгласно приложение № 3 (от Правилника).

Констатирано е, че не е приложена изискуемата декларация по чл. 63, ал. 4 с нотариална заверка на подписа, респ. решение на едноличния собственик на капитала за заличаване на вписаното обстоятелство с нотариално удостоверяване на подписа, поради което е дадена възможност за представяне. Обжалваният отказ е със същите мотиви, като е посочено, че указанията не са изпълнени.

При така установеното от фактическа страна, съдът намира следното от правна страна:

Жалбата е подадена против обжалваем акт на ДЛР, от процесуално легитимирано лице – заявителя в производството пред Агенция по вписванията, поради което е допустима.

Предвид дължимата от длъжностното лице по регистрация проверка по чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ, преди да разпореди вписване на заявените обстоятелства следва да провери дали към заявлението са представени изискуемите документи, удостоверяващи подлежащото на вписване обстоятелство и дали последните удостоверяват съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона. Съгласно чл.13 ал. 6 от ЗТРРЮЛИЦ към заявлението се прилагат документите, съответно подлежащият на обявяване акт.

Съгласно чл.21 т.5 от закона длъжностното лице по регистрацията проверява дали съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установява от представените документи по т. 4, съответно дали подлежащият на обявяване 2 акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона, а съгласно чл.24 ал.1 от ЗТР, когато не е налице някое от предвидените в чл.21 изисквания, длъжностното лице по регистрацията постановява мотивиран отказ. Съгласно императивната разпоредба на чл. 22, ал.5 от закона, когато към заявлението за вписване, заличаване или обявяване на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел не са приложени всички документи, които се изискват по закон, или когато не е платена дължимата държавна такса, длъжностното лице по регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовността. Указанията се оповестяват по електронната партида на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел, а когато е подадено заявление за регистрация на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел – на електронната страница на агенцията, не по-късно от следващия работен ден от постъпването на заявлението в регистъра. В случаите, когато заявителят е посочил електронна поща, указанията се изпращат и на нея в срока по изречение второ.

Заявителят може да изпълни дадените указания и да представи съответните документи чрез заявление по образец, определен с наредбата по чл. 31. Длъжностното лице постановява отказ, ако тези указания не са изпълнени до изтичането на срока по чл. 19, ал. 2, в която пък е предвидено, че длъжностното лице по регистрацията се произнася по заявленията за вписване и за заличаване и по заявленията за обявяване на актове незабавно след изтичане на три работни дни от постъпването им в регистрите, освен ако със закон е предвидено друго.

След приетите в ЗМИП изменения, с оглед новите изисквания на Директива (ЕС) 2015/849 на Европейския парламент и на Съвета от 20 май 2015 година за предотвратяване използването на финансовата система за целите на изпирането на пари и финансирането на тероризма, се въвеждат изисквания (чл. 59, ал. 1, чл. 61, ал. 1 и чл. 63, ал. 1) за идентифициране на физическите лица, действителни собственици на юридическо лице или друго правно образувание, съответно се въвежда и ред за събиране на съответните данни и задължение за предоставяне от учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания на подходяща, точна и актуална информация относно такива действителни собственици, чрез вписване на информацията и данните по партидите, включително в Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел. Съгласно разпоредбата на чл. 63, ал.3 ЗМИП за производството, редът и сроковете за вписването на обстоятелствата относно действителните собственици се прилагат съответно Законът за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел и Законът за регистър БУЛСТАТ. За вписване на тези обстоятелства в Агенция по вписванията – търговски регистър е утвърден образец на заявление Б7 за вписване на обстоятелства относно действителни собственици (чл. 6, ал. 1 от Наредбата).

Образецът на заявление Б7 включва част І – обстоятелства по чл. 63, ал. 1 и ал. 4 ЗМИП, включително под раздел „Юридически лица или други правни образувания, чрез които пряко или непряко се упражнява контрол“, с поле 537 – юридическо лице или друго правно образувание, чрез което непряко се упражнява контрол, с едно възможно вписване (данни за едно лице) и поле 538 - юридическо лице или друго правно образувание, чрез което пряко се 3 упражнява контрол, отново с едно възможно вписване (данни за едно лице), както и под раздел „Действителни собственици – физически лица“ с три възможни вписвания.

Съгласно чл. 63, ал. 3 от Закона за мерките срещу изпирането на пари за производството, редът и сроковете за вписването на обстоятелствата относно действителните собственици се прилагат съответно Законът за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел и Законът за регистър БУЛСТАТ. С разпоредбата на чл. 31 Законът за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел предвижда Наредба за воденето, съхраняването и достъпа до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, с която да бъдат определени образците на заявления и да бъдат посочени изчерпателно приложенията към тях за всеки вид вписване, заличаване или обявяване съгласно изискванията на закона, както и формата на електронните документи. Следователно към процесното вписване е приложима Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, която следва да определи образеца на заявлението и приложенията към него. Разпоредбата на чл. 50а от Наредба № 1/14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел посочва, че подлежащите на вписване обстоятелства относно действителните собственици на юридическото лице са предмет на заявление по образец съгласно приложение Б7, състоящо се от две части: 1. Обстоятелства по чл. 63, ал. 1 и, ал. 4 от ЗМИП и 2. Обстоятелства по чл. 6, ал. 3 от Закона за икономическите и финансовите отношения с дружествата, регистрирани в юрисдикции с преференциален данъчен режим, контролираните от тях лица и техните действителни собственици, като следва да се попълни само тази част, която съответства на обстоятелствата по един от двата закона. В чл. 50а, ал. 2 са изброени приложенията според заявените за вписване обстоятелства, а именно: 1. декларация по чл. 63, ал 4 от Закона за мерките срещу изпирането на пари ; 2. документ, установяващ съществуването на дружество, регистрирано в юрисдикция с преференциален данъчен режим, и удостоверяващ лицата, които го представляват по националния му закон; 3. документите, установяващи съществуването на юридическите лица или други правни образувания, чрез които пряко или непряко се упражнява контрол, и удостоверяващи лицата, които ги представляват по националния им закон, ако не са учредени по българското право или не са вписани в ТРРЮЛНЦ или регистър БУЛСТАТ; 4. нотариално заверено съгласие на физическото лице за контакт по чл.

63, ал. 4, т. 3 от Закона за мерките срещу изпирането на пари ; 5. други документи съгласно изискванията на закон. В чл. 67, ал. 51 от Наредбата в раздел "действителни собственици" е посочено, че при вписване на обстоятелствата по чл. 63, ал. 1 и, ал. 4 от ЗМИП, група "Лице за контакт" по чл. 63, ал. 4, т. 3 ЗМИП е с единствено поле № 550а "Лице за контакт по чл.

63, ал. 1 и, ал. 4 от ЗМИП", в което следва да се посочат индивидуализиращите данни на физическото лице за контакт, постоянно пребиваващо на територията на България, когато по партидата на дружеството не са вписани данни за постоянно пребиваващ законен представител - физическо лице (управител, пълномощник) с име, дата на раждане, гражданство, единен граждански номер. Тази разпоредба е идентична на разпоредбата на чл.