Решение № 173 от 13.12.2022, Апелативен съд - Варна

Личните данни в текста са заличени.

РЕШЕНИЕ

№ 173 гр. Варна, 13.12.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД – ВАРНА, I СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и първи октомври през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Янко Д. Янков

Членове:

Д. П. К.а

Светослава Н. Колева при участието на секретаря Петранка Ал. Паскалева в присъствието на прокурора С. Г. Я. като разгледа докладваното от Светослава Н. Колева Въззивно наказателно дело от общ характер № 20223000600256 по описа за 2022 година Настоящото съдебно производство е по реда на чл.313 и сл. от НПК и e образувано по въззивна жалби от защитниците на двама от подсъдимите М.

А. А. и А. Н. К. против присъда № 9, постановена на 30.06.2022 г. по НОХД № 87/22 г. по описа на ОC – гр. Шумен.

С атакувания съдебен акт три лица са били признати за виновни както следва:

1. подсъдимата Д. Е. Г., ЕГН ********** в извършване на престъпление по смисъла на чл.249 ал.1 от НК, за което при условията на чл.55, ал.1 т.1 от НК и́ било наложено наказание “ЛИШАВАНЕ ОТ СВОБОДА” за срок от една година; На осн. чл. 66 от НК ШОС е отложил изпълнението на наложеното наказание с изпитателен срок от три години;

2. подсъдимия М. А. А., ЕГН ********** в извършването на престъпление по смисъла на чл.249, ал. 1 вр. чл. 26, ал. 1 от НК , за което при условията на чл.54 от НК му е наложено наказание „Лишаване от свобода“ за срок от три години и глоба в размер на 200 лв.; на основание чл.57 ал.1 т.2 б.“в“ от ЗИНЗС ШОС е определил първоначален строг режим на изтърпяване на наказанието; на основание чл.59 ал.1 т.2 и ал.2 от НПК съдът приспадал времето, през което подсъдимият А. е бил задържан с Постановление на прокурор на 1

13.12.2021г. като един ден задържане се зачита за един ден лишаване от свобода и по мярка за неотклонение „домашен арест“, считано от 14.12.2021г. до 30.06.2022г., като два дни домашен арест се зачитат за един ден лишаване от свобода

3. подсъдимата А. Н. К., ЕГН ********** в извършването на престъпление по смисъла на чл.249, ал.1, вр. чл. 26, ал. 1 от НК , за което при условията на чл.55, ал.1 т.1 от НК и́ било наложено наказание “ЛИШАВАНЕ ОТ СВОБОДА” за срок от една година; На осн. чл. 66 от НК ШОС е отложил изпълнението на наложеното наказание с изпитателен срок от три години.

Съдът се произнесъл по реда на чл.189, ал.3 от НПК и е възложил заплащането на сторените по делото разноски от тримата подсъдими; произнесъл се е и относно съдбата на веществените доказателства.

В жалбите се навеждат доводи за допуснати съществени процесуални нарушения от първата инстанция при анализа на доказателствата, довели до постановяване на необоснован и неправилен съдебен акт. Твърди се, че наличните годни доказателства сочели, че подсъдими А. и К. не били наясно, че плащат покупките си с чужда банкова карта. Въззивната инстанция е сезирана с искане за постановяване на нова присъда, с която и двамата въззивници да бъдат изцяло оправдани по предявените обвинения. В условията на евентуалност се поддържа искане за намаляване на наказанията.

В съдебно заседание въззивниците лично и чрез защитниците си поддържат изложените във въззивните жалби оплаквания. Отново се твърди, че обвиненията не са доказани по безспорен начин, най-вече с оглед субективната съставомерност на деянията за двамата въззивници, тъй като те не съзнавали, че плащат с чужда банкова карта.

Представителят на въззивната прокуратура намира жалбите за н е о с н о в а т е л н и , моли настоящата инстанция да потвърди първоинстанционната присъда като правилна, законосъобразна и добре мотивирана. На първо място прокурорът изтъква, че авторството на деянието е доказано, а правната квалификация е правилна. Първата инстанция правилно е отхвърлила всички възражения на защитата, наведени в хода на съдебните прения и идентични на поддържани и пред въззивната инстанция.

В последната си дума подсъдимите заявяват желанието си да бъдат оправдани.

Съдът, след преценка на събраните по делото доказателства и въз основа императивно вмененото му задължение за цялостна проверка на постановеният акт по отношение законосъобразността, обосноваността и справедливостта му, съобразно изискванията на чл.314 от НПК намира за установено следното:

Предмет на въззивна проверка е присъда № 9, постановена на 30.06.2022 г. по НОХД № 87/22 г. по описа на ОC – гр. Шумен, с която първоинстанционният съд е признал подсъдимия М. А. А., ЕГН ********** 2 за виновен в извършването на престъпление по смисъла на чл.249, ал.1, вр. чл.26, ал.1 от НК, тъй като на 07.07.2020г., в гр. Нови пазар, на два пъти, при условията на продължавано престъпление, е използвал платежен инструмент и данни от платежен инструмент - дебитна карта на „Банка ДСК" ЕАД с № 474836******3672, без съгласието на титуляря й Ж.В.К. от гр. Варна, за осъществяване на 2 бр. покупки на стоки от магазин „Мини Маркет", находящ се в град Нови пазар на улица „Плиска", № 66"А", като с това му е нанесъл имуществени вреди на обща стойност 108,37лв. и деянието не съставлява по-тежко престъпление, поради което и на основание , за което му е било наложено наказание, индивидуализирано при условията на чл.54 ал. 1 от НК „ ЛИШАВАНЕ ОТ СВОБОДА ” за срок от три години и „Глоба” в размер на 200 лв.

На осн. чл. 57, ал. 1, т. 2, б. „в“ от ЗИНЗС първата инстанция е определила строг режим на изтърпяване на наказанието лишаване от свобода.

На основание чл.59 ал.1 т.2 и ал.2 от НПК съдът приспадал времето, през което подсъдимият М. А. е бил задържан с Постановление на прокурор на 13.12.2021г. като един ден задържане се зачита за един ден лишаване от свобода и по мярка за неотклонение „домашен арест“, считано от 14.12.2021г. до 30.06.2022г., като два дни домашен арест се зачитат за един ден лишаване от свобода.

Със същия съдебен акт е била ангажирана наказателната отговорност и на въззивницата А. Н. К., ЕГН ********** за осъществено престъпление, наказуемо по чл.249, ал.1, вр. чл. 26, ал. 1 от НК , тъй като на 07.07.2020г., в гр. Нови пазар, на два пъти, при условията на продължавано престъпление, е използвала платежен инструмент и данни от платежен инструмент - дебитна карта на „Банка ДСК" ЕАД с № 474836****л*3672, без съгласието на титуляря й Ж.В.К. от гр. Варна, за осъществяване на 2 бр. покупки на стоки от магазини -„Мини Маркет", находящ се в град Нови пазар на улица „Плиска", № 66"А" и от магазин „Супер Кулчеви“, находящ се в град Нови пазар на улица „Оборище", № 22, като с това му е нанесла имуществени вреди на обща стойност 189,96лв., като деянието не съставлява по-тежко престъпление, за което при условията на чл.55, ал.1 т.1 от НК и́ било наложено наказание “ЛИШАВАНЕ ОТ СВОБОДА” за срок от една година; На осн. чл.66 от НК ШОС е отложил изпълнението на наложеното наказание с изпитателен срок от три години.

С присъда № 9/30.06.2022 г. е била призната за виновна и Д. Е. Г., ЕГН ********** за осъществено престъпление по смисъла на чл.249 ал.1 от НК, тъй като на 06.07.2020г. и на 07.07.2020г., в гр. Варна, в условията на продължавано престъпление използвала платежен инструмент и данни от платежен инструмент - дебитна карта на банка „Юробанк България" АД с № 4170990301537583, без. съгласието на титуляря й Ж.В.К. от гр. Варна, за осъществяване на 5 бр. покупки в интернет сайта „ЕFВЕТ.СОМ" и 4 бр. покупки в интернет сайта „Badoo help badoo.com", като с това му е нанесла вреда на обща стойност 1325,05 лв. и деянието не съставлява по-тежко престъпление, за което при условията на чл.55, ал.1 т.1 от НК и́ било 3 наложено наказание “ЛИШАВАНЕ ОТ СВОБОДА” за срок от една година; На осн. чл.66 от НК ШОС е отложил изпълнението на наложеното наказание с изпитателен срок от три години. Подсъдимата Г. не е обжалвала съдебния акт.

Въззивните жалби са процесуално допустими, подадени са в срока за обжалване и от надлежна страна, като разгледани по същество се преценяват като неоснователни по следните аргументи:

Въз основа на събраните в хода на първоинстанционното съдебно следствие доказателства въззивна инстанция приема за безспорно установена следната фактическа обстановка:

Въззивницата А. К. е рождена майка на възз. А. и към месец юли 2020г. те живеели в едно домакинство в гр. Нови пазар заедно със свид.А. К. съпруг на подсъдимата А. К., и свид.П.М., която живеела на съпружески начала с подс.М. А. и майка на детето му.

В същото време подс.А. поддържал паралелна интимна връзка с подс.Д. Г., която също живеела в гр. Нови пазар. Д. Г. през инкриминирания период предоставяла сексуални услуги срещу заплащане в гр. Варна в нает от нея апартамент.

Пострадалият Ж.К. живеел в гр. Варна. Късно вечерта в петък около полунощ на 03/04.07.2020г. след дълъг работен ден, решил да ползва сексуална услуга срещу заплащане. Потърсил телефонен номер в специализиран сайт и се спрял на този на подс.Г.. Така в ранните часове на 04.07.2020г. свидетелят Ж.В.К. се свързал с подсъдимата Г. на телефон *** и установил контакт с нея. Двамата се договорили да се срещнат още същия ден в централната част на гр. Варна. Така и сторили, след което се отправили към използваната от подсъдимата Г. квартира, находяща се в гр.Варна, ул.“Христо Самсаров“ 4. След реализиране на услугата, свидетелят Ж.К. се облякъл и напуснал квартирата на подс.Г., без да забележи, че си е забравил найлонов тефтер, съдържащ документите му лична карта, свидетелство за управление на МПС, както и банкови карти дебитна карта на „Банка ДСК" ЕАД с № 474836*****3672, дебитна карта на банка „Юробанк България" АД с № 4170990301537583, кредитна карта на банка „Юробанк България" АД и дебитна карта на „Уникредит Булбанк“, всички на негово име.

По-късно същия ден - събота (04.07.2020 г.), когато се обличал, за да излезе, св.К. установил липсата на найлоновото тефтерче и допуснал, че може да го е забравил вечерта при подсъдимата. Затова и звъннал на телефона, на който я намерил преди това. Подсъдимата Г. вече била установила, че в квартирата и са останали горепосочените лични документи и банкови карти. Тя потвърдила в проведения телефонен разговор, че банковите карти и документите му са у нея. Двамата се уговорили да се видят следващата седмица, за да върне подс.Д. Г. на св.К. вещите му.

Междувременно обаче подс.Д. Г. решила да се възползва от създалата 4 се ситуация. На 05.07.2020г. тя се видяла с подс. М. А. и му предала дебитната карта на „Банка ДСК" ЕАД с № 474836*****3672 с титуляр Ж.К..

Тази карта била безконтактна и позволявала извършване на плащания до 100,00лв. без въвеждане на ПИН код.

От своя страна подс.Г. решила да се възползва от дебитна карта на св.К., издадена от банка „Юробанк България" АД с № 4170990301537583.

През периода от 06.07.2020г. до 07.07.2020г. в гр.Варна подс. Г., използвайки тази банкова карта и данните от нея, осъществила 5 плащания към „EFBET.COM" в размер общо на 1220 лв. и 4 плащания в интернет сайта „Badoo help badoo.com" за обща сума от 82.48 лв. Във връзка с използването на тези сайтове били автоматично заплатени и 22.57 лв., представляващи банкови такси. Плащането с тази карта се осъществявало с въвеждането на номера на картата, а потвърждаването с трицифрения код за сигурност (CVV или CVC), изписан на обратната страна на картата. Подсъдимата спряла да отговаря и на телефонните обаждания на св.К., който продължил да се опитва да си върне документите и банковите карти.

В същото време подс. А. в гр.Нови пазар също решил да се възползва от получената банкова дебитна карта на „Банка ДСК“ ЕАД с титуляр Ж.К., като закупи стоки за бита за себе си и семейството си.

Сутринта на 07.07.2020 г. подсъдимата А. К. и нейния съпруг – св.А.

К. получили пенсиите си по банков път – 212.50 лв. и 393.72 лв. (л.118 и л.119 от т.4, дп). В 06:57ч и 06:58 ч. от един и същ банкомат била извършена справка за наличността по банковите карти на двамата съпрузи, за което им била начислена и такса от 0.50 лв. (отново л.118 и л.119 т.4 дп) Три часа покъсно наличността по картовите сметки на А. К. и А. К. била изтеглена – в 09:57 ч. и 10:04ч., от два различни банкомата, находящи се в гр.Нови пазар.

Непосредствено след това подс.М. А. и свид. П.М., посетили магазин „Мини Маркет“, находящ се в гр. Нови пазар, ***а. В 10:17:41 часа на 07.07.2020г. подс.М. А. използвал безконтактната дебитна карта, издадена от Банка ДСК с титуляр пострадалия, за да заплати стоки за сумата от 10,37 лв.