Решение № 806 от 16.10.2020, Административен съд - Пазарджик

Р Е Ш Е Н И Е

№ 806/16.10.2020г. гр. Пазарджик

В И М Е Т О

Н А Н А Р О Д А

АДМИНИСТРАТИВЕН

СЪД ПАЗАРДЖИК, XII състав, в открито съдебно заседание на шестнадесети септември две хиляди и двадесета година в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ:

Мариана Шотева

ЧЛЕНОВЕ: 1. Христина

Юрукова

2. Красимир Лесенски при секретаря Янка Вукева и с участието на прокурора Стефан Янев, като разгледа докладваното от съдия Лесенски касационно административнонаказателно дело № 746 по описа на съда за 2020 г., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.63, ал.1, изр.2 от ЗАНН във връзка с чл. 208 и сл. от АПК и е образувано по касационна жалба на Д.И.А. против

Решение № 18/06.02.2020 г. постановено по АНД № 477/2019 г. по описа на Районен съд Велинград.

С обжалваното решение е потвърдено наказателно постановление № Р-10-841 от 20.09.2019 г. на Зам. председателя на Комисията за финансов надзор /КФН/, с което на касатора в качеството ѝ на Председател на Съвета на директорите и изпълнителен директор на „Велина” АД с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. В., обл. П., ул. „Д-р Д.” № ., е наложено административно наказание глоба в размер на 3000 /три хиляди / лева, на основание чл.221, ал.1, т.3 от Закона за публично предлагане на ценни книжа за нарушение на разпоредбата на чл.116б, ал.1, т.1 от Закона за публично предлагане на ценни книжа.

В касационната жалба се твърди, че решението на районния съд е неправилно и незаконосъобразно, издадено в нарушение на материалния закон и при съществено нарушение на съдопроизводствените правила. Моли се да бъде отменено решението на районния съд и съответно отменено наказателното постановление.

В съдебно заседание касаторът, чрез процесуалния си представител, поддържа жалбата и моли за отмяна на атакуваното решение и потвърденото с него НП. Излага допълнителни доводи в тази насока. Претендира разноски.

Ответникът по касационната жалба, редовно призован, чрез процесуалния си представител моли решението на РС Велинград да бъде потвърдено като правилно, обосновано и законосъобразно.

Претендира юрисконсултско възнаграждение и прави възражение за прекомерност на адвокатското възнаграждение на ответната страна.

Прокурорът от Окръжна прокуратура Пазарджик дава заключение за неоснователност на жалбата.

Сочи, че решението на Районен съд Велинград е правилно и законосъобразно, поради което счита, че следва да бъде оставено в сила.

Административен съд Пазарджик, след като прецени допустимостта и основателността на подадената касационна жалба с оглед наведените в същите касационни основания, прие за установено следното:

Касационната жалба е подадена в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК и е процесуално допустима.

Разгледана по същество жалбата е основателна.

С решението си Районен съд Велинград е потвърдил наказателно постановление № Р-10-841 от 20.09.2019 г. на Зам. председателя на Комисията за финансов надзор /КФН/, с което на касатора в качеството ѝ на Председател на Съвета на директорите и изпълнителен директор на „Велина” АД с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. В., обл. П., ул. „Д-р Д.” № .., е наложено административно наказание глоба в размер на 3000 /три хиляди / лева, на основание чл.221, ал.1, т.3 от Закона за публично предлагане на ценни книжа за нарушение на разпоредбата на чл.116б, ал.1, т.1 от Закона за публично предлагане на ценни книжа.

Въз основа на събраните по делото писмени и гласни доказателства, въззивният съд е възприел, че е осъществен съставът на административното нарушение въз основа на следната фактическа обстановка:

При извършена проверка на място в КФН, е установено, че в междинния финансов отчет за дейността на „Велина“ АД, представен чрез единната система за предоставяне на информация на КФН по електронен път - е-Register, вх. № 10-05-11237/30.10.2018 г., и по-конкретно в доклада за дейността на „Велина“ АД за трето тримесечие на 2018 г., че ПД е предоставило търговски заем на „Феникс глас” ЕООД, ЕИК *********, в размер на 50 000 лв., както и че не предоставяни гаранции в полза трети лица, в това число и на свързани такива. Извършена е справка в Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел (ТРРЮЛНЦ) по партидата на дружеството заемател - „Феникс глас” ЕООД, която показала, че същото е учредено през 2015 г. с капитал от 10 лв. и с предмет на дейност вътрешна и външна търговия с всякакъв вид стоки и услуги, производство и реализация на всякакъв вид стоки и услуги и всякаква друга дейност, която не е забранена със закон. Видно от финансовия отчет на заемателя „Феникс глас“ ЕООД към 31.12.2015 г. дружеството не отчита никакви активи, а само задължения към собственика в размер на 5 хил. лв. и текуща загуба в размер на 5 хил. лв.

Финансовият отчет на „Феникс глас“ ЕООД към 31.12.2016 г., отново показвал липса на активи, задължения в размер на 10 хил. лв. и текуща загуба в размер на 10 хил. лв. Дружеството не отчитало никакви приходи, само разходи в размер на 10 хил. лв. През 2017 г., видно от декларация от управителя на дружеството, същото не било осъществявало дейност и не било отчело приходи за данъчната 2017 г. В тази връзка, с оглед установяване на фактическата обстановка по случая и проверка за спазване на разпоредбите на ЗППЦК, отчитайки финансовото състояние и икономическата активност на заемателя, до „Велина” АД са изпратени писма с искане на регулаторния орган да бъдат предоставени информация и документи. С писмо, изх. № РГ-05-621-1/24.01.2019 г., от ПД са изискани документи, част от които - копия на протоколи от проведени заседания на СД на „Велина“ АД, обективиращи решението за отпускането на търговски заем в размер на 50 000 лева на „Феникс глас“ ЕООД, копие на протоколната книга, в която са отразени всички проведени заседания на Съвета на директорите за календарната 2018 г., копие от договора за заем, сключен между „Велина“ АД и „Феникс глас“ ЕООД, ведно с всички относими документи, включително копия от всички платежни документи, обективиращи извършеното плащане по договора, както и документи, свързани с осчетоводяването на предоставения заем и аналитична разшифровка на сметките, отчитащи предоставения заем. В отговор, с писмо, вх. № РГ-05-621-1/04.02.2019 г., ПД е представило в КФН изисканите документи. Видно от съдържанието на Протокола от заседание на СД на „Велина“ АД, проведено на 22.06.2018 г., след „разисквания и представена обосновка“, СД, на основание на разпоредбите на Търговския закон и ЗППЦК, с единодушие е взел решение за предоставяне на паричен заем на „Феникс глас” ЕООД, в размер на 49 600 лв., при годишна лихва 9% и срок за връщане 12 месеца от датата на подписване на договора за паричен заем, като същият е обезпечен със Запис на заповед, издадена от заемателя „Феникс глас” ЕООД и авалирана от „Теос” холдинг ГМБХ, за сума, представляваща главницата по заема и дължимата лихва за период от 12 месеца. Протоколът е подписан от тримата членове на СД – касатора Д.А., С. А. и П. П.. Протоколът от 22.06.2018 г. е регистриран в представения Дневник за проведените заседания на СД на „Велина“ АД за 2018 г. Видно от представения с отговора договор за паричен заем, документът е от дата 28.06.2018 г. и страни по него са „Велина“ АД (заемодател) и „Феникс глас“ ЕООД (заемател). Според договора, заемодателят се задължава да предаде в собственост на заемателя парична сума в размер на 49 600 лв. по банков път, не по - късно от 28.06.2018 г, а заемателят се задължава да върне на заемодателя заетата сума в размер на главницата 49 600 лв., не по-късно от 28.06.2019 г. по банков път и да заплати като възнаграждение годишна лихва в размер на 9 %. В чл. 7 от договора е предвидено връщането на заетата от заемателя сума да бъде гарантирано посредством издаване на запис на заповед за размера на заетата сума, авалирана от трето лице. Договорът за заем е подписан за заемодателя - от изпълнителния директор Д.А.., а за заемателя - от управителя С. И.. В представения запис на заповед с дата на издаване 28.06.2018 г. и с дата на плащане 28.06.2019 г. е посочено, че „Феникс глас” ЕООД, неотменимо и безусловно се задължава без протест и без разноски да заплати на 28.06.2019 г. на „Велина“ АД, сума в размер на 54 126 лв. Видно от самия документ и от протокола от заседание на СД на „Велина“ АД, проведено на 22.06.2018 г., задължението е авалирано от „Теос“ холдинг ГМБХ, със седалище и адрес на управление А., З., улица „Ф. Й.“ № ., А 5020, вписано в Регистъра на търговските дружества към Районния съд на Залцбург, Австрия, под регистрационен номер № FN 241889w и представлявано от управителя си Даниел Лунардо, за сумата, представляваща главницата по заема и договорената лихва за период от 12 месеца. Престирането от страна на заемодателя, съгласно договора, е осъществено в деня на сключване на договора за заем, а именно на 28.06.2018 г. Този факт се потвърждавал от представените с отговора платежно нареждане за вътрешнобанков превод от „Първа инвестиционна банка“ АД с дата на изпълнение 28.06.2018 г., от което е видно, че от сметка на „Велина“ АД, по сметка на получателя на средствата „Феникс глас“ ЕООД в същата банка, е наредена сума в размер на 49 600 лв., с основание за превода - договор заем, както и от мемориален ордер от 28.06.2018 г., от който е видно как е осчетоводена преведената сума по заема и кратка история на аналитична сметка 4981205 „Феникс глас“ ЕООД, за периода 01.01.2018 г. до 31.12.2018 г. Допълнително в хода на проверката са поискани документи и информация. В отговора с писмо, вх. № РГ-05-621-1/01.04.2019 г., изпълнителният дирeктор на ПД е представил писмени обяснения и извлечение от банковите сметки на „Фен глас“ ЕООД в „Първа инвестиционна банка“ АД от системата за електронно банкиране на банката. С последващо писмо, вх. № РГ-05-621-1/11.04.2019 г., допълнително са представени обяснения от всички членове на СД на „Велина“ АД. В тях се пояснява, че управителният орган на ПД е осъществил проучване на финансовите възможности на заемателя „Феникс глас“ ЕООД, „изразяващо се в търговска репутация и проучване на търговски партньори на дружеството, от които е постъпила информация, че дружеството се ползва с репутация на коректен партньор и изряден платец по поети ангажименти и задължения по договори“. Доказателства в подкрепа на изложените твърдения не са представени в КФН. Относно отправеното запитване от страна на надзора за това дали е направен анализ на финансовото състояние на „Феникс глас“ ЕООД и на възможностите му да обслужва заемите, преди да бъдат взети решенията за тяхното отпускане и какви са резултатите от направения анализ, изпълнителният директор посочвал, че ПД „не е кредитна финансова институция и не е задължено да разполага с потенциал за извършване на анализ на кредитоспособността на което и да е търговско дружество“ и няма задължение да извършва такъв. Според обяснението, предоставянето на обезпечение под формата на запис на заповед, авалиран от уважавано чуждестранно търговско дружество, в голяма степен гарантирало, че в случай на възникване на невъзможност от страна на заемателя „Феникс глас“ ЕООД да изпълни свое изискуемо и ликвидно задължение, то това задължение ще бъде изпълнено от дружеството - поръчител. Според обясненията, „рискът за публичното дружество е сведен до минимум, ако се изпълнят изискванията на управителния орган на „Велина“ АД, същият да бъде надлежно обезпечен“. Като доказателство за платежоспособността на заемателя - „Феникс глас“ ЕООД, е представено извлечение от банковите сметки на дружеството в „Първа инвестиционна банка“ АД, от което се установява, че сметката на заемателя е с начално салдо от 34,30 лв., нетната наличност и текущото салдо са в размер на 500 034,30 лв. Извлечението е разпечатано от системата за електронно банкиране на „Първа инвестиционна банка“ АД с дата 01.04.2019 г. В извлечението липсвало крайно салдо към конкретна дата, за да се потвърдяло разполагаемата наличност към тази дата, както и липсвали данни за наличността към датата вземане на решението за предоставяне на заема. В обясненията на членовете на СД на ПД е посочено още, че преценката за избора на „ТЕОС“ холдинг Гмбх, като дружество - поръчител на задълженията на „Феникс глас“ ЕООД е направена на база проучване на търговската репутация и финансовото състояние на дружеството на територията на седалището му - Република Австрия. Според обясненията, дружеството е надежден гарант при евентуално възникване на необходимост да покрие задълженията на основния заемател - „Феникс глас“ ЕООД към ПД и няма съмнения при хипотеза на предсрочна или срочна изискуемост на задължението, че същото ще бъдат надлежно погасени от страна на „Феникс глас“ ЕООД или от страна на „ТЕОС“ холдинг Гмбх. Отново в подкрепа на изложените твърдения не са представени никакви доказателства. Не са представени документи, доказващи осъществяването на проучвания и обективиращи резултатите от тях.