Акт от 29.05.2023, Административен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 737

Варна, 29.05.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административният съд -

Варна - XXXIV състав, в съдебно заседание на двадесет и първи април две хиляди и двадесет и трета година в състав:

Председател:

ЕЛЕНА ЯНАКИЕВА

При секретар ЕЛЕНА ВОДЕНИЧАРОВА като разгледа докладваното от съдия ЕЛЕНА ЯНАКИЕВА административно дело №

169 / 2023 г., за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от

Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ вр. със Закона за Публичните предприятия /ЗПП/ и Правилника за приложение на закона за публичните предприятия /ППЗПП/.

Образувано е по постъпила жалба вх.№1169/25.01.2023г. от М.И.М. ЕГН ********** ***, чрез пълномощник адв.И.Р., срещу Решение № 5/17.01.2023г. на Изпълнителния директор на "*********************"ЕАД за избор на Управител на "**************************“ ООД. Изложените в жалбата доводи сочат за опорочаване на конкурсната процедура, довело до материална незаконосъобразност на оспорения акт. Според оспорващия, актът е издаден при допуснати нарушения на чл. 33, чл.

36, чл. 37, ал.4 и чл. 38 от ППЗПП доколкото в хода на проведения конкурс за избор на управител на „В и К – Варна“ ООД, гр. Варна, не са посочени предварително конкретни и ясни критерии за номиниране и подбор на кандидатите; конкурсът е проведен като само формално е посочено, че оценяването на кандидатите ще се извърши по утвърдена методика, каквато в действителност липсва, а дори и да се приеме, че е налице такава, то тя е неясна, субективна и противоречива, поради което не позволява на кандидатите да разберат по какви критерии и как ще бъдат оценявани; при провеждане на конкурса не са спазени принципите на публичност, прозрачност, свободна и лоялна конкуренция, равнопоставеност, пропорционалност и недопускане на дискриминация. Като довод за липса на прозрачност в конкурсната процедура се акцентира върху факта, че оспорващият не е уведомяван за резултатите относно който и да е от етапите на конкурса, а така също и за крайния резултат от конкурса и класирането на кандидатите. На основание изложеното настоява съдът, след като се запознае с доказателствата, да постанови решение, с което да отмени оспореното Решение №5/17.01.2023г. на Изпълнителния директор на „*********************“ ЕАД за избор на Управител на „*********************“ ООД.

В съдебно заседание оспорващият М.И.М. се представлява от процесуален представител, който в становището си по същество и с допълнително представени писмени бележки поддържа жалбата. Претендира присъждане на сторените в производството разноски съобразно представен списък.

Ответникът – изпълнителният директор на „*********************“ ЕАД, не се представлява. Представя писмена защита с.д. № 6025/ 20.04.2023 г., с която жалбата на М.И.М. се оспорва като недопустима, а алтернативно - като неоснователна и недоказана. Относно доводите за недопустимост на жалбата ответникът се позовава на Тълкувателно решение № 3/ 27.06.2016 г. на Общото събрание на съдиите от І и ІІ колегии на ВАС, постановено по Тълкувателно дело № 5/ 2015 г., съгласно което органите на търговските дружества с държавно участие в капитала не действат като административни органи, поради което издадените от тях актове във връзка с търга или конкурса нямат административен характер и не подлежат на съдебен контрол по реда на АПК. Във връзка с алтернативното твърдение за неоснователност и недоказаност на жалбата се твърди, че конкурсът за избор на управител на „Водоснабдяване и канализация“ ООД – Варна, приключил с издаване на оспореното Решение № 5/ 17.01.2023 г., е законосъобразно проведен съобразно процедурата, разписана в Закона за публичните предприятия /ЗПП/ и в Правилника за прилагането му /ППЗПП/, както и съобразно „Правила за провеждане на конкурси за членове на органите на управление и контрол на търговските дружества, в които „*********************“ ЕАД притежава повече от 50 на сто от капитала“, приети с протоколно решение на Надзорния съвет на „*********************“ ЕАД от 18.06.2021 година. Изложени са подробни съображения. На основание изложеното се настоява жалбата на М. И. М. срещу Решение №5/17.01.2023г. на Изпълнителния директор на „*********************“ ЕАД да се отхвърли.

Административен съд – Варна в настоящия си състав, след като се запозна с доказателствата по делото и обсъди доводите на страните в производство, приема за установено от фактическа страна следното:

На 15.11.2022 г. в гр. Варна е проведено Общо събрание на съдружниците във „*********************“ ООД. На него по т.1 от приетия дневен ред е взето решение да се проведе конкурс за избор на Управител на дружеството, а по т.2 е прието решение организирането и провеждането на конкурса да се възложи на мажоритарния съдружник "*********************"ЕАД.

Във връзка с цитираните решения на Общото събрание на съдружниците на „ВиК – Варна“ ООД на 23.11.2022 г. ответникът в настоящото производство – изпълнителният директор на „*********************“ ЕАД, издава Заповед № РД – 03 – 174 (л. 14 и л.15 от преписката), с която е положено началото на конкурсна процедура за избор на Управител на „ВиК – Варна“ ООД. В заповедта е посочена позицията, за която се обявява конкурсът, минималните и специфични изисквания към кандидатите, необходимият набор от документи, начинът за провеждане на конкурса. Със същата заповед е определен и персоналният състав на комисията, на която е възложено провеждането на конкурса.

Съобщение за обявяване на конкурса с посочената информация е поставено на официалната интернет страница на Холдинга на същата дата – 23.11.2022 година. В обявлението е посочена крайната дата за подаване на заявление за участие в конкурса – 07.12.2022 г.; датата за обявяване на допуснатите до участие в конкурса кандидати – 09.12.2022 г., както и крайният срок за представяне на концепциите на кандидатите за 3-годишен период на управление – 23.12.2022 година.

В указания в обявлението срок са постъпили заявления от 7 (седем) кандидати, сред които и от оспорващия М. И. М.. Към заявлението си същият е приложил декларация по образец Приложение №2, автобиография, както и документи, удостоверяващи неговия образователен ценз и трудов стаж, сред които Диплома за завършено висше образование във ВСУ „Черноризец Храбър“ за образователно квалификационна степен „бакалавър“ в специалност „Строителство на сгради и съоръжения водоснабдяване и канализация“ в професионално направление „Архитектура, строителство и геодезия“, диплома за завършено висше образование от Икономически университет – Варна за образователно квалификационна степен „магистър“ – „Мениджър – икономист счетоводител“, Свидетелство за професионална квалификация „Икономика и мениджмънт на ВиК отрасъла“, документи, удостоверяващи трудовия му стаж.

Към заявлението си, спечелилият конкурса участник – В.Б.Р.е представил също декларация по образец Приложение №2, автобиография, Диплома за завършено висше образование от ВНВСУ „ Ген.Благой Иванов“ за придобита военна квалификация „военен инженер по технология на строителството“ и гражданска квалификация – „строителен инженер по технология на строителството“ и други документи, удостоверяващи неговия образователен ценз и трудов стаж.

На 09.12.2022 г. определената от мажоритарния собственик със Заповед № РД – 03 – 174/23.11.2023г. комисия провела заседание, резултатите от което са обективирани в приложения на лист 16 от преписката Протокол № 1. От съдържанието му е видно, че след запознаване с представените заявления и документите към тях, до следващия етап от конкурса са допуснати всички кандидати с оглед наличието на доказателства за съответствието им на всички поставени изисквания. Потвърден е и крайният срок за предоставяне на концепции от участниците в конкурса – 23.12.2022 година. Такива разработки (концепции) са представени на комисията от 6-ма от кандидатите, поради което до следващия етап не е допуснат един кандидат – този, който не е представил изискваната разработка.

На следващо заседание във връзка с конкурса за назначаване на управител на „ВиК Варна“ ООД, проведено на 10.01.2023 г., комисията е разгледала представените от кандидатите концепции за 3-годишен срок на развитие. Видно от представените карти „за оценка на концепцията за развитие на „Водоснабдяване и канализация“ ООД гр.Варна“, всеки от членовете на комисията е оценявал индивидуално разработката на всеки от кандидатите като оценяването е извършено по 10-бална система по 5 критерия, а резултатите от оценяването са попълвани в индивидуални карти по предварително утвърден образец. Оценката на всеки от участниците в конкурса за този етап се явява средно аритметично число от оценките, дадени от всеки един член на комисията. Същите са представени в табличен вид на лист 24 (гръб) от преписката. Всички участници в конкурса са получили общи оценки над минималния бал от 5,00, което е условие за допускане до участие в следващия етап - събеседване. Двама от участниците са с най-висок резултат – 7,57. Жалбоподателят М. М. е с втори резултат – 7,54.

Обсъжданията на комисията са отразени в Протокол № 2/ 10.01.2023 година. Видно от т.3 на Протокола, за всеки от шестте кандидати е определен час за провеждане на събеседване с комисията, което е проведено на 16.01.2023 година.

За събеседването като следващ етап конкурсната процедура предвижда всеки от членовете на комисията отново да попълни индивидуална карта по образец за впечатленията си от представянето на всеки кандидат, оценени по 10-бална система. Крайната оценка за този етап за всеки от участниците е средно аритметично число от общия сбор на оценките, дадени от всички членове на комисията.

На 17.01.2023 г. е проведено последното заседание на комисията по провеждане на конкурсната процедура, открита със Заповед № РД – 03 – 174/ 23.11.2022 г. на изпълнителния директор на „*********************“ ЕАД. Резултатите от работата на комисията са обобщени в представения на лист 68 от преписката Протокол № 3. В него в табличен вид са показани резултатите на всеки един от кандидатите – по отделно за всеки етап от конкурсната процедура, а въз основа на тях е извършено и крайното класиране на кандидатите. Същите са посочени в т. 2 от Протокола, а имената на участниците в конкурса са представени в списък според мястото им в крайното класиране. На първо място е класиран В. Б. Р., а М. И. М., по чиято жалба е образувано настоящото съдебно производство е на второ място по резултат.

Още същият ден – 17.01.2023 г., ответникът в настоящото производство е уведомен за резултатите от проведения конкурс.

Издаден е Протокол № 5/17.01.2023 г., с който са одобрени резултатите от проведения конкурс (т.1) и е отправено предложение до

Общото събрание на съдружниците да избере класирания на първо място кандидат – В. Б. Р., за управител на

„Водоснабдяване и канализация Варна“ ООД, гр. Варна за срок от 3 години, считано от датата на сключване на договора.

Резултатите от конкурса са обявени и на официалната страница на „*********************“ ЕАД.

Недоволен от този резултат от конкурса, М.И.М. е предприел оспорването му по съдебен ред.

При така установените факти настоящият съдебен състав на Административен съд – Варна, като извърши цялостна проверка на оспорения административен акт на всички основания по чл. 146 от АПК по реда на чл. 168 от АПК, достигна до следните правни изводи:

По допустимостта на жалбата, съдът приема следното:

Между страните в производството липсва спор досежно обстоятелството, че „*********************“ ООД е търговско дружество с над 50 на сто държавно участие в капитала и е регистрирано по Търговския закон като дружество с ограничена отговорност. Дружеството е с 51% участие на"*********************"ЕАД и 49% собственост на общините Аврен, Аксаково, Бяла, Варна, Вълчи дол, Девня, Дългопол, Провадия и Суворово. Едноличен собственик на капитала в "*********************"ЕАД е държавата, което се установява от извършена служебно справка в Търговския регистър и регистър на юридическите лица с нестопанска цел.

Съгласно чл.2 ал.1 т.1 от Закона за публичните предприятия, търговските дружества с над 50 на сто държавно участие в капитала, са публични предприятия. В този ред, в обявената конкурсна процедура, между „*********************“ ЕАД, който е публичен орган в лицето на неговия представляващ, който осъществява властнически правомощия, регламентирани в разпоредбата на чл.21 от ЗПП и участниците в конкурса, възниква административно правоотношение. В тази конкурсна процедура, представляващият дружеството осъществява властнически правомощия, тъй като извършва действия от позиция на вертикална зависимост спрямо кандидатите и които действия засягат пряко техния интерес. В този случай, той не действа като собственик на капитала и поради това взаимоотношенията, които възникват, не могат да бъдат възприети като гражданскоправни.