Решение № 4657 от 05.12.2022, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 4657 гр. София, 05.12.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 7-МИ СЪСТАВ, в публично заседание на четвърти октомври през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: ИВАН АЛ. СТОИЛОВ при участието на секретаря МАРИЯ АЛ. ХАРИЗАНОВА като разгледа докладваното от ИВАН АЛ. СТОИЛОВ Административно наказателно дело № 20221110207758 по описа за 2022 година

Производството е по чл. 59 и сл. от ЗАНН

С НП № Р-10-132/16.05.2022 г., издадено от Диана Йорданова –заместникпредседател на Комисията за финансов надзор (КФН), ръководещ управление „Осигурителен надзор“, на В. И. М., ЕГН **********, за това, че в качеството на изпълнителен член на СД на „ПОД-Бъдеще“ АД, не е извършил съответните действия и е допуснал „ПОД-Бъдеще“ АД да не поддържа най-малко 75 на сто от собствените средства, покриващи границата на платежоспособност по чл. 121в, ал. 6 от КСО, във финансови инструменти по чл. 176, ал. 1, т. 1-4 от КСО и влогове по чл.

176, ал. 1, т. 5 от КСО в банки, които не са в производство по несъстоятелност. С горното била нарушена разпоредбата на чл. 121в, ал. 7 от КСО, като нарушението било извършено на 01.09.2021 г. в гр. София, поради което на основание чл. 351, ал. 1, т. 3 от КСО, на В. И.

М. е наложена глоба в размер на 3 000 (три хиляди) лева.

Постановлението е обжалвано в срок от В. И. М., който в подадената жалба моли наказателното постановление да бъде отменено като неправилно и незаконосъобразно. В жалбата и в с. з., посредством процесуален представител, се твърди, че не били налице всички елементи от обективна и субективна страна, осъществяващи състава на чл. 121в, ал.

7 от КСО. Акцентира се на съществените промени в законовата и подзаконовата нормативна уредба – изискването в чл. 121в от КСО собствените средства, покриващи границата на платежоспособност на пенсионните дружества, да бъдат инвестирани в точно определени видове акции, въведени с измененията на КСО с бр. 19 на ДВ от 05.03.2021 г., както и 1 конкретните количествени ограничения при инвестирането им съгласно новата Наредба 10.

Подчертава се, че в ПЗР на ЗИДКСО било предвидено пенсионните дружества да приведат дейността си в съответствие с измененията на КСО в срок до 31.08.2021 г., а самата Наредба 10 била приета чак на 29.06.2021 г. и обнародвана на 16.07.2021 г., което обективно затруднило пенсионните дружества, тъй като по дотогава действащия законодателен режим нямало изисквания по отношение на това собствените средства на пенсионните дружества, покриващи границата на платежоспособност, да се инвестират само в определени видове акции, нито количествени ограничения. В чл. 5 на Наредба № 10 на КФН била установена специална процедура, която следвало да се спазва при нарушаване на изискванията за инвестиране на собствени средства, покриващи границите на платежоспособност на дружеството, изразяващи се в изготвяне в оздравителна програма от дружеството и представянето й за одобрение от КФН. Жалбоподателят бил изпратил по своя инициатива оздравителната програма до КФН, но надзорният орган го уведомил, че такава програма не била необходима. Издаването на НП, без КФН преди това да е изискала и съответно одобрила, респективно отказала да одобри с изричен административен акт оздравителната програма, даваща възможност на пенсионното дружество да предложи подходящи мерки и срокове за привеждане в съответствие, било съществено нарушение на материалния закон и се явявало самостоятелно основание за отмяна на обжалваното НП. Последното било издадено не срещу дружеството, а срещу физическото лице В. М.. В хода на делото обаче не били събрани достатъчно доказателства, установяващи по безспорен начин наличие на някои от формите на вина – умисъл или непредпазливост. В НП се твърдяло, че г-н М. е бил длъжен и е имал възможност да предприеме необходимите действия, но от събраните доказателства и представените кореспонденции с КФН се установявало точно обратното. В действителност жалбоподателят е бил активен и бил предприел заедно с другия изпълнителен директор всички необходими действия за разрешаване на възникналия проблем в интерес на дружеството и без допускане на загуби, като е било изпратено писмо от ПОД „Бъдеще“ до КФН с описание на проблема, ведно с оздравителна програма, включително и внасяне на предложение за сроковете, в рамките на които можело да се извърши освобождаване от съответните финансови инструменти при разумни условия с грижата на добър търговец, без да бъдат претърпени значителни загуби. Последното показвало, че г-н М. бил действал добросъвестно и бил предприел заедно с другия изпълнителен директор действия по целесъобразност за намиране на решение за възникналия проблем в сътрудничество с КФН. В този смисъл НП е следвало да бъде издадено срещу дружеството, като юридическо лице, извършител на деянието, а не срещу физическото лице, в случая В. М..

Административно наказващият орган изпраща процесуален представител, който в писмени бележки моли атакуваното НП да бъде потвърдено като правилно и законосъобразно. Отбелязва се, че цитираната от жалбоподателя Наредба № 10 нямала отношение към конкретното нарушение. Същата била приета в указаните от § 108 от ПЗР на ЗИДКСО, като проектозаконът бил изготвен в сътрудничество с Българската асоциация на дружествата за допълнително пенсионно осигуряване, член на която било и „ПОД-Бъдеще“ АД. Безпредметно било обсъждането на представената от дружеството оздравителна 2 програма по чл. 5 от Наредба № 10, тъй като изобщо не били налице предпоставките, визирани в чл. 121в, ал. 9 от КСО за изготвяне на подобна програма. Нарушението не можело да се характеризира като маловажно. Претендира се юрисконсултско възнаграждение в размер на 150 лева.

Съдът, след като прецени събраните по делото доказателства и обсъди доводите на страните, приема за установено следното:

1. По допустимостта на жалбата.

Жалбата е подадена в срок и е допустима.

2. Относно нарушението на процесуалния закон.

Разглеждайки обжалваното наказателно постановление и актът, въз основа на който същото е било издадено, съдът намира, че не са налице съществени нарушения на процедурата по издаването му по ЗАНН. Налице са достатъчно пълни и точни описания на нарушението; актът и наказателното постановление съдържат всички реквизити, изисквани от ЗАНН; издадени са от компетентни за всяко от действията съответни органи (съобразно разпоредбата на чл. 354 от КСО и приложено заверено копие от Заповед № З-298 от 10.11.2021 г. на заместник-председателя на КФН, ръководещ управление „Осигурителен надзор“ относно компетентността на актосъставителя К. Д.); нарушените законови разпоредби са посочени в АУАН и НП по непротиворечив начин; НП е издадено в рамките на шестмесечния срок по чл. 34, ал. 3 от ЗАНН, тоест не се констатират нарушения по чл.

42 и 57 от ЗАНН.

3.Относно приложението на материалния закон. от фактическа страна:

По делото е установено като безспорно следното:

Жалбоподателят В. И. М. към 01.09.2021 г. притежавал качеството на изпълнителен член на Съвета на директорите (СД) и представляващ „Пенсионноосигурително дружество Бъдеще“ АД („ПОД-Бъдеще“ АД), ЕИК 131125704.

На 29.09.2021 г. в информационната система е-КФН от „ПОД-Бъдеще“ АД постъпила справка за

„Стойност на инвестициите на собствените средства на пенсионноосигурителното дружество, покриващи границата на платежоспособност в дългови финансови инструменти, без инвестициите на резерва за гарантиране изплащането на пожизнени пенсии“ към 31.08.2021 г., както и справка за „Стойност на инвестициите на собствените средства на пенсионноосигурителното дружество, покриващи границата на платежоспособност във влоговете в банки“ към 31.08.2021 г. От данните в двете справки било видно, че към 31.08.2021 г. инвестираните средства били в размер на 4 213 847, 56 лв., които към датата на отчета представлявали 56,18 на сто от собствените средства, покриващи границата на платежоспособност, вместо изисквания минимален размер от 75 на сто по чл.

121в, ал. 7 от КСО.

С писмо вх. № РГ-12-9-36 от 30.09.2021 г. „ПОД-Бъдеще“ АД уведомило КФН, че според дружеството в изпратените на 29.09.2021 г. справки за собствените средства, покриващи границата на платежоспособност към 31.08.2021 г., инвестициите били съобразени с изискванията на чл. 121в, ал. 7 от КСО, но са били изцяло във финансови инструменти по чл. 176, ал. 1, т. 4 от КСО. Дружеството обявявало, че щяло да представи на КФН в срок до 14 дни оздравителна програма за привеждане на собствените средства в съответствие с чл. 121в, ал. 7 от КСО, както и съобразно количествените лимити, установени в чл. 4 от Наредба № 10 от 29.06.2021 г. на КФН.

С писмо с вх. № РГ-12-9-41 от 13.10.2021 г. в КФН постъпила Оздравителна програма на „ПОД-Бъдеще“ АД във връзка с привеждане на собствените средства на дружеството в съответствие с чл. 121в, ал. 7 от КСО, приета с Решение № 41 от 12.10.2021 г. на заседание 3 на СД на дружеството. С последващо писмо с вх. № РГ-12-9-36 от 15.10.2021 г. „ПОДБъдеще“ АД уведомило КФН, че било преосмислило становището си относно необходимостта от предоставянето на оздравителна програма. В това писмо дружеството се ангажирало в рамките на шест месеца да приведе собствените средства в съответствие с чл.

4 от Наредба № 10 от 29.06.2021 г. на КФН.

От своя страна, с писмо изх. № РГ-12-9-36 от 20.10.2021 г. КФН изискало от „ПОДБъдеще“ АД да преустанови своевременно установеното несъответствие и да представи информация за предприетите действия по привеждане на собствените средства на дружеството в съответствие с горепосочените нормативни изисквания, както и за сроковете, в които тези действия щели да бъдат финализирани. В писмото си КФН споделяло становището на дружеството за липса на необходимост от изготвянето на подобна оздравителна програма, тъй като не били налице законовите предпоставки на чл. 121в, ал. 9, вр. ал. 6 от КСО. В отговор, с писмо с вх. № РГ-12-9-36 от 27.10.2021 г. „ПОД-Бъдеще“ АД уведомявало КФН, че след установяването на несъответствието били предприети своевременни действия като било взето решение дружеството да инвестира собствени средства във финансови инструменти по чл. 176, ал. 1, т. 1 от КСО. Към 25.10.2021 г. новите инвестиции на собствените средства били на обща стойност 953 811,26 лв., като намеренията на дружеството били на 28.10.2021 г. да бъдат инвестирани още около 340 000 лв. във финансови инструменти по чл. 176, ал. 1, т. 1 от КСО, с което да бъдело изпълнено изискването на чл. 121в, ал. 7 от КСО.

Съобразно представените в КФН месечни отчети и справки за надзорни цели към 31.10.2021 г. било видно, че повече от 75 на сто от собствените средства на „ПОД-Бъдеще“ АД, покриващи границата на неплатежоспособност, били инвестирани съобразно изискванията на чл. 121в, ал. 7 от КСО. от правна страна и по доказателствата:

Така установената фактическа обстановка се доказва от събраните на съдебното производство гласни доказателства – показанията на свидетеля, осъществил непосредствено проверката – К. Д., както и от приложените по преписката и приобщени на съдебното следствие писмени доказателства, във вид на заверени копия: справка за „Стойност на инвестициите на собствените средства на пенсионноосигурителното дружество, покриващи границата на платежоспособност в дългови финансови инструменти, без инвестициите на резерва за гарантиране изплащането на пожизнени пенсии“ към 31.08.2021 г.; справка за „Стойност на инвестициите на собствените средства на пенсионноосигурителното дружество, покриващи границата на платежоспособност във влоговете в банки“ към 31.08.2021 г.; писма на „ПОД-Бъдеще“ АД до КФН с вх. № № № РГ-12-9-36 от 30.09.2021 г., 15.10.2021 г. и 27.10.2021 г., ведно с разпечатки от деловодната система на КФН; писмо на „ПОД-Бъдеще“ АД до КФН с вх. № РГ-12-9-41 от 13.10.2021 г., ведно с разпечатка от деловодната система на КФН и писмо на КФН с изх. № РГ-12-9-36 от 20.10.2021 г.

Гласните доказателства са изчерпателни, логични и вътрешно непротиворечиви, поради което Съдът ги кредитира изцяло. Същите кореспондират и на писмените доказателства, като в съвкупност с тях допринасят за установяване на фактическата обстановка. Последната не се опровергава от нито едно гласно или писмено доказателство.