Решение № 142 от 27.07.2022, Административен съд - Ямбол

Р Е Ш

Е Н И Е № 142/27.7.2022 г. гр. Ямбол

В ИМЕТО НА НАРОДА

Ямболският административен съд, четвърти състав, в публично заседание на пети юли две хиляди двадесет и втора година в състав:

Председател: В.Бянова-Нейкова

Секретар:Кр.Юрукова-Стоянова разгледа докладваното от съдията адм.д № 120 по описа за 2022 г. и за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е образувано по жалба от ЕТ“Д.К.“, ЕИК *********, *, представляван от управителя Д.К., срещу Акт за установяване на публично държавно вземане РД-51/07.02.2022г. на Изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури.С акта е определена на ЕТ“Д.К.“, ЕИК *********, подлежаща на възстановяване безвъзмездна финансова помощ на стойност 292 849.91лв. Делото е изпратено за разглеждане по подсъдност на настоящия съд с Определение №2805/06.04.2022г. по адм.д.№1891/2022г. на Административен съд София-град.

Актът се оспорва по съображения, че констатациите му са изцяло фактически неверни, правните изводи и крайното решение са незаконосъобразни, постановени в нарушение на материалния закон и процесуалните правила, необосновани и напълно пренебрегващи относимите фактически обстоятелства.

Последните не са установени надлежно и в цялост, мотивите съдържат избирателни фактически констатации, насочени само във вреда на жалбоподателя. Твърди се, че не са налице каквито и да било нарушения, не е налице фактически състав, обуславящ определяне за възстановяване на финансова помощ в размера по оспорения акт. Посочва се като невярно, че изградената в обекта фотоволтаична инсталация не е действала и не е работила в процесния мониторингов период, че констатациите в акта са основани на напълно неточни технически аргументи, практически на лишени от всякаква техническа обосновка аргументи.Констатираното нарушение при извършен ОДИТ по ОПРСР 2016г. от ИА ОСЕС и последващо Решение РД-454/09.10.2017г. за нередност, със същите мотиви на настоящия Административен Акт(РД-51/07.02.2022) е оспорено в административно дело (АД) № 14152/2017г. на АССГ, където АССГ отменя Решение РД-454/09.10.2017г. на ИАРА.Решението на АССГ е потвърдено с Решение №4147/13.04.2020г на ВАС. Така се счита, че настоящият оспорван акт представлява недопустим опит за пререшаване на въпроси, погасени с влязло в сила Решение №4147/13.04.2020г на ВАС.Ответникът цитира приетото по адм.д.14152/2017г. на АССГ експертно заключение на вещото лице инж.С.М., вкл. прието, неоспорено от ИАРА - като избирателно и непълно и прави извод, че тъй като „електроразпределителното дружество не е присъединило ФвЕЦ с мощност 100 кW" на практика вещото лице потвърждава „констатациите за неработеща ФвЕИ с мощност 100 кW".Напротив, в стр.6 от експертизата ясно и технически обосновано в.л. инж С.М. прави заключение - „Проектът се отнася до покривна електроцентрала - 100kW, монтирана на покрива на склад за съхранение на селскостопански машини и инвентар за собствени нужди, изградена от фотоволтаични панели, осигуряващи до 100kWp пикова мощност, колкото е необходимо за да се захранват машини и съоръжения на стопанството, необходими от своя страна за протичане на производствената дейност". Ответникът технически неправилно прави извод, че след като „Електроразпределителното дружество не е присъединило ФеВЦ към електроразпределителната мрежа - то ФеВЦ от 100kW не е действаща, не е функционирала изобщо през периода на мониторинг, т.е. активът не се използва по предназначение за реализиране на целите на проекта". В заключението на ВЛ, инж. М., както и в „Доклада за целесъобразност на проектанта инж.В. недвусмислено е определено:По проект покривната ФеВЦ осигуряваща до 100kWp пикова мощност за стопанството - не изисква присъединяване към електроразпределителната мрежа, а само синхронизиране с ел.разпределителната мрежа, тъй като технологията на този вид ФеВЦ не излъчва енергия в ел. мрежа на ЕВН България и реализирана схема само за собствена консумация. Ответникът не взима предвид и друго, че самият той е одобрил в условията на Финансовата помощ точно изградените технически параметри на централата. ДБФП №359/26.06.2014г. по ОПРСР е подписан въз основа на одобрени проекти за СМР по реда на ЗУТ.Отделно не се взема предвид и фактът, че строежът за обект: Рибовъдно стопанство- яз.К., подобект: Склад за съхранение на селскостопанска техника с покривна фотоволтаична инсталация е надлежно приет с Разрешение за ползване, включително Разрешение за ползване за външно електрозахранване, издадено от РДНСК „Южен централен район", което на практика позволява покривната ФеВЦ с мощност 100kWp да бъде синхронизирана с ел.мрежата на ЕВН България АД - или дава техническа възможност за една действаща, функционираща по предназначение ФеВЦ. В тази част ответникът не е изпълнил задължението си за обективно и всестранно събиране на доказателства и проверка на всички относими обстоятелства и не е извършил съответните проверки. Процесният обект е одобрен по реда на ЗУТ с надлежно издадено Разрешение за строеж, Пета категория от община Тополовград, включително е издадено легитимно разрешение за извършване на строително-монжани работи за изпълнение на ФВИ - 100 кWp от тип покривна и 15 кWp - резервна, предвид непрекъснатия процес на производство в рибното стопанство при отглеждане на риба; строежът е влязъл в експлоатация, съгласно Акт 16, включително СМР по ФВИ(100 кWp - покривна) и (15 кWp - резервна); ДФЗ-РА, страна по договора, е приела извършените СМР по ФВИ(100 кWp - покривна) и (15 кWp - резервна) в договорения обем, качество и срок в Констативен протокол за проверка на място.С тези съображения се иска отмяна на оспорвания акт и присъждане на направените разноски.

В съдебно заседание жалбоподателят ЕТ“Д.К.“, *, редовно призован, се представлява от адв. К.И.от *.Моли съдът да уважи жалбата по изложените в нея съображения, които счита за доказани изцяло от приетата в съдебно заседание техническа експертиза. Счита за установено, че централата е само за нуждите на предприятието, че тя не изнася ток извън него, инсталираните мощности са необходими за поддържането на аварийни режими, защото това е рибовъдна дейност, която през цялото време се нуждае да бъде поддържана и не може да бъде прекъсната. Централата е изпълнила изцяло одобрения от държавата проект. В този смисъл моли съдът да постанови решение и да присъди направените от доверителя му разноски за адвокатски хонорар, държавна такса и депозит за вещо лице.

Ответната страна, Ръководител на УО на ОПРСР –

Изпълнителен директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури, редовно призован, не изпраща представител.

Като взе предвид събраните по делото доказателства, съдът намира за установено от фактическа и правна страна следното:

Предмет на съдебен контрол е Акт за установяване на публично държавно вземане РД-51/07.02.2022г. на Изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури и

Ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство“, връчен на ЕТ“Д.К.“, *, ЕИК *********, на 10.02.2022г. Жалба е подадена от адресата на акта на 23.02.2022г. до АССГ, поради което съдът я приема за допустима за разглеждане като депозирана от надлежна страна и в рамките на 14-дневния срок за обжалване пред съд. Спорът е местно подсъден за разглеждане на настоящия съд, който е компетентният съд по седалището на адресата на акта.

По съществото на спора, съдът взе предвид следното:

Между Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури(ИАРА), представлявана от изпълнителния директор, и ЕТ“Д.К.“, *, ЕИК *********, е сключен Договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ № 359 от

26.06.2014г., рег.№ на проектното предложение УНП BG0713EFF - 211 - 250479, наименование на проекта „Изграждане на рибовъдно стопанство за отглеждане на риба в плаващи мрежени клетки (садки) в язовир „К.“ землището на с.Синапово и с.Кап.Петко войвода – община Тополовград, мярка 2.1.

„Производствени инвестиции в аквакултурата”, приоритетна ос 2 „Аквакултура, риболов във вътрешни водоеми, преработка и маркетинг на продукти от риболов и аквакултура” на Оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство” на Република България, финансиран от Европейски фонд за рибарство 2007 - 2013 г.. Размерът на одобрената безвъзмездна финансова помощ е 2 407 707, 91 лв., представляващи 60% от целия размер на одобрената инвестиция, от които 75% в размер на 1 805 780,93 лв. се осигуряват от Европейския фонд по рибарство и 25% в размер на 601 926,98лв. от държавния бюджет на Република България.

Във връзка с подаден сигнал за нередност Z-18409/03.01.2017г. с писмо изх.№ 7000-314 от 10.01.2017г. жалбоподателят е уведомен за администриране на сигнала и предстояща проверка на същия. Изготвен е доклад по сигнала за нередност вх.№Z-16767/06.10.2017г. до Изпълнителния директор на ИАРА, с който последният се уведомява за допуснато нарушение от страна на бенефициента ЕТ“Д.К.“, *, състоящо се в заявяване и усвояване на средства за фотоволтаична инсталация (ФВИ) с инсталирана мощност 100 kW, което не е пряко свързано с основната дейност и производствената програма по проекта. Изпълнителният директор на ИАРА е издал решение № РД - 454 от 09.10.2017 г., с което се регистрира нередност, изразяваща се в заявяване и усвояване на средства за фотоволтаична инсталация (ФВИ) с инсталирана мощност 100 kW, което не е пряко свързано с основната дейност и производствената програма по проект с УНП BG07113EFF -211- 250479. С решението е прието, че усвоените средства са недопустими за финансиране, като сумата на нередността е: 292 849, 91 лв. и представлява 60% публично финансиране от стойността на фотоволтаичната централа, нереден разход в размер на 488 083, 18 лв. Между страните по делото е бил налице спор за законосъобразност на Решение № РД – 454 от 09.10.2017г., издадено от Изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма за развитие на сектор „Рибарство“ на Република България, финансирана от Европейския фонд за рибарство за програмен период 2007 – 2013 г., което с Решение №31/03.01.2019г. по адм.дело №

14152/2017г. на АССГ е отменено като съдът е изпратил преписката на изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури за ново произнасяне, съобразно дадени указания по тълкуването и прилагането на закона. Решението на АССГ в частта за отмяната на акта е влязло в сила, по реда на инстанционния контрол е отменено в частта за връщане на преписката на органа за ново произнасяне с Решение №4147 от 13.04.2020г. по адм.д.№5737/2019г. на Върховния административен съд на Република България.

Решение № РД – 454 от 09.10.2017г., издадено от изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури, е с характер на първа писмена оценка по чл.14 от Наредбата за определяне на процедурите за администриране на нередности по фондове, инструменти и програми, съфинансирани от

Европейския съюз. Същото е отменено с Решение №31/03.01.2019г. по адм.дело № 14152/2017г. на АССГ. Няма данни производството по администриране на нередност по сигнал за нередност Z-18409/03.01.2017г. да е приключило с издаване на решение за финансова корекция като краен акт, издаден на осн.чл.73 от Закона за управление на средствата от

Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ), понастоящем с изменено заглавие Закон за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление(ДВ, бр.51/2022г.), поради което е допустимо издаването на Акт за установяване на публично държавно вземане(АУПДВ) като краен акт за описаното нарушение – изграденият и финансиран със средства от ОПРСР актив Фотоволтаична инсталация (ФВИ) с мощност 100 kW, за рпедоставяне на мощност за реализиране на целите на проект с УНП BG07113EFF -211- 250479 не е бил действащ през периода на мониторинг, т.е. не се е използвал по предназначение, свързано с основната дейност и производствената програма на проекта.

Изпълнителният директор на ИАРА е посочил, че дружеството не е изпълнило задълженията си по чл.

40, ал. 1, т. 1 от Наредба № 6 от 3.05.2012 г. за условията и реда за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка 2. 6, Приоритетна ос № 2 "Аквакултура, риболов във вътрешни водоеми, преработка и маркетинг на продукти от риболов и аквакултура" от Оперативната програма за развитие на сектор "Рибарство" на Република България, финансирана от Европейския фонд за рибарство за програмен период 2007 - 2013 г. /Наредба №6 от