Решение № 1967 от 13.12.2023, Районен съд - Пловдив

РЕШЕНИЕ

№ 1967 гр. Пловдив, 13.12.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ПЛОВДИВ, VIII НАКАЗАТЕЛЕН СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и четвърти октомври през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Васил Ал. Тасев при участието на секретаря Ваня Д. Койчева като разгледа докладваното от Васил Ал. Тасев Административно наказателно дело № 20235330204363 по описа за 2023 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 59 и сл. от ЗАНН.

Обжалвано е Наказателно постановление № 11-01-21/07.07.2023г. на Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция - гр. София, с което на П. И. Р., с ЕГН: ********** и адрес: гр. Лъки, ул. „Освобождение“ № 3, на основание чл. 253, ал. 2, във връзка с чл. 253, ал. 1, във връзка с чл. 259 от Закона за обществените поръчки и заповед № ЗМФ-454/21.06.2023г. на министъра на финансите е наложено административно наказание ГЛОБА в размер на 5 000 лв. (пет хиляди лева).

Жалбоподателят, по изложени в жалбата си съображения, атакува наказателното постановление, като незаконосъобразно и необосновано, тъй като било издадено в нарушение на материалния закон. Формулирано е искане за неговата отмяна, като алтернативно се сочат съображения за приложение на разпоредбата на чл. 28 ЗАНН.

В съдебно заседание, редовно призован, жалбоподателят не се явява, но се представлява от адв. А., който поддържа жалбата и прави същото искане.

Въззиваемата страна, редовно призована в съдебно заседание, се представлява от главен ************* К.. Ангажира становище за правилност и законосъобразност на издаденото наказателно постановление, съответно моли жалбата да бъде оставена без уважение като неоснователна.

Съдът, след преценка на събраните по делото доказателства и във връзка с направеното оплакване, намира следното от фактическа и правна страна:

Жалбата е подадена в законоустановения срок при наличие на правен интерес, поради което се явява допустима. Разгледана по същество, жалбата е 1 основателна.

От фактическа страна съдът установи следното:

Процесното наказателно постановление е издадено за това, че на 03.08.2020г., в гр. Пловдив, П. И. Р., в качеството си на заместник-кмет „Строителство и инвестиции“ и упълномощено лице по см. на чл. 7, ал. 1 от Закона за обществените поръчки със заповед № 20ОА – 1092/17.06.2020г. на Кмета на Община Пловдив, е издал решение № 20РОП42/03.08.2020г. за откриване на процедурата за възлагане на обществена поръчка с предмет:

„Проектиране и изпълнение на строителство, част от Общинската спортна инфраструктура – Стадион „Локомотив“ – град Пловдив“, с което е одобрил обявлението и документацията за участие в процедурата, съдържаща Методика за комплексна оценка, в която като показател за оценка на офертите е включен критерий за подбор по чл. 63, ал. 1, т. 5 от ЗОП. Видно от съдържанието на обявлението и утвърдената методика, възложителят е поставил изискване участниците да разполагат с персонал с определена професионална компетентност за изпълнението на поръчката и като показател за оценка обезпечаване с работна сила (работници), представяне на план за осигуряване и организация на ресурсите (в т.ч. работна сила), които следва да са достатъчни като вид и квалификация.

Посоченото било определено като нарушение по чл. 70, ал. 12, във връзка с чл. 63, ал. 1, т. 5 от Закона за обществените поръчки, поради което на жалбоподателя бил съставен АУАН № 11-01-21/12.01.2023г. Актът бил връчен на жалбоподателя на 16.01.2023г., а с вх. № 11-01-21/23.01.2023г. било подадено възражение, което обаче било счетено за неоснователно и впоследствие било издадено обжалваното наказателно постановление.

По делото е разпитана Н. П. Д., в качеството на свидетел, която поддържа съставения от нея АУАН, както и направените от нея констатации.

Съдът намира, че съставеният АУАН и обжалваното НП отговарят на формалните изисквания на ЗАНН и ЗОП, като издадени от компетентни органи, притежаващи нужните правомощия за тези действия, съгласно така представените Заповед № ЗМФ - 454 от 21.06.2023г. на министъра на финансите и Заповед № ФК - 10 - 610 от 15.07.2022 г. и последващите изменения към нея на Директора на Агенция за държавна финансова инспекция.

При съставянето на АУАН и при издаването на НП не са налице съществени нарушения на процесуалните правила, които да водят до опорочаване на административно - наказателното производство по ангажиране отговорността на жалбоподателя.

По същество, Съдът намира, че издаденото наказателно постановление е незаконосъобразно, поради следните съображения:

Видно от приобщените по делото доказателства е, че в раздел III.1.3.

„Технически и професионални възможности по т. 2 от обявлението за обществената поръчка, са поставени следните изисквания към участниците в процедурата, а именно:

„Участникът да разполага с персонал с определена професионална компетентност за изпълнението на поръчката.

2

Изисквано минимално ниво:

Ключови експерти необходими за изпълнението на проектирането, всеки от които притежава пълна проектантска правоспособност по съответната част по Закона за камарите на архитектите и инженерите в инвестиционното проектиране /ЗКАИИП/ или еквивалент съгласно законодателството на държава членка на Европейския съюз, или на друга държава страна по споразумението за Европейското икономическо пространство:

Ръководител на екипа Архитект: Специфичен опит: участие в екип, свързано с извършване на цялостно ръководство при изработване на проектна документация, в най-малко 1 (един) изпълнен и приет от възложител проект за строеж, идентичен или сходен с предмета на настоящата поръчка;

Проектант по част „Конструктивна”: Специфичен опит: участие в екип , свързано с изработване на проектна документация по част „Конструктивна“ в най малко 1 (един) изпълнен и приет от възложител проект за строеж, идентичен или сходен с предмета на настоящата поръчка:

Проектант по част „Водопровод и канализация“

Проектант по част „Електрическа“

Проектант по част ОВК

Проектант по част „ Технология“

Проектант по част „Енергийна ефективност“

Проектант по част „ Пожарна безопасност“

Проектант по част „Геодезия“

Проектант по част „ Паркоустройство и благоустройство“ Проектант по част „Пътна“

Наличие на минимум четири лица като част от ръководния и технически състав за изпълнение на строителството, както следва:

-Ръководител обект минимум едно лице с висше образование в направление на висше образование „Архитектура, строителство и геодезия“ или еквивалентно, когато образованието е придобито в чужбина, с професионална квалификация „строителен инженер“ или „архитект”, или еквивалентна. Специфичен опит като ръководител проект или ръководител строителен обект или еквивалентна длъжност на минимум един строеж идентичен или сходен с предмета на настоящата поръчка.

Технически ръководител — минимум едно лице с висше образование и придобита професионална квалификация "строителен инженер", "инженер" или "архитект" или еквивалентни, или средно образование с четиригодишен курс на обучение и придобита професионална квалификация в областите "Архитектура и строителство" или "Техника" или еквивалентни. Професионален опит като технически ръководител в строителството минимум 3 години.

Отговорник Контрол по качеството — минимум едно лице, което притежава Удостоверение за mреминато обучение за контрол върху качеството на изпълнение на строителството, за съответствие на влаганите в строежите строителни продукти със съществените 3 изисквания за безопасност или еквивалентен документ за чуждестранните лица. Професионален опит като отговорник за контрол по качеството в строителството минимум 2 години.

Отговорник по безопасност и здраве в строителството — минимум едно лице, което притежава удостоверение за Експерт за безопасност и здраве съгласно Наредба № РД—07— 2 от 16.12.2009 г. за условията и реда за провеждането на периодично обучение и инструктаж на работниците и служителите по правилата за осигуряване на здравословни и безопасни условия на труд или еквивалентен документ за чуждестранните лица.

Професионален опит като отговорник по безопасност и здраве в строителството минимум 2 години. “

В Методиката за комплексна оценка са поставени следните минимални изисквания за съдържанието на техническото предложение за изпълнение на поръчката, както следва:„4. Предложение за ресурсно обезпечаване с работна сила (работници), механизация (строителни машини и автотранспортни средства) и строителни продукти на изпълнението на строително - монтажните работи в предмет на поръчката - Следва да се опишат ресурсите, които са необходими и ще бъдат осигурени за изпълнението на строително — монтажните работи, включени в предмета на поръчката, и да се представи План за осигуряване и организация на ресурсите. Ресурсите, които ще бъдат осигурени, трябва да са подходящи и само действително необходими за изпълнение на строително — монтажните работи, включени в предмета на поръчката, съобразно предвидената технология на изпълнение на съответната работа. Предвидените ресурси работна сила и механизация, трябва да са достатъчни като вид/квалификация за изпълнение всяка от строително — монтажните работи, включени в предмета на поръчката, по предвидената технология с високо качество на изпълнението, и да са съобразени с очаквания обем и планирания срок за изпълнение на съответната работа. Описаната организация на ресурсите трябва да е приложима за конкретния строеж - предмет на поръчката, предвид неговите характеристики и особености, и да е съобразена с описаните ресурси. “

Съгласно чл. 70, ал. 12 възложителите нямат право да включват критерии за подбор като показатели за оценка на офертите. Съгласно чл. 63, ал. 1, т. 5 от ЗОП възложителят може да определя критерии, въз основа на които да установява, че кандидатите или участниците разполагат с необходимите човешки и технически ресурси, както и с опит за изпълнение на поръчката при спазване на подходящ стандарт за качество. Възложителят може да изисква от кандидата или участника да разполага с персонал и/или с ръководен състав с определена професионална компетентност за изпълнението на поръчката, в случай че изискването не се използва като показател за оценка на офертите.

Съдът намира, че в случая не е налице тъждество между изискванията към участниците и критериите, използвани като показател за оценка на офертите. На първо място, в обявлението за обществената поръчка са поставени изисквания за професионална компетентност на ръководния персонал, с който трябва да разполага изпълнителя. Само по себе си понятието за професионална компетентност е свързано с изискванията за 4 наличие на съответна квалификация, умения и способност за изпълнение на възложена задача. Поставеното изискване се отнася до изискуемия персонал в качествено отношение. Същевременно, в критериите за подбор не е включено изискване за компетентност, а за ресурсна обезпеченост с работна сила и механизация. Видно от формулировката, изискването се отнася до количественото обезпечаване на работата на изпълнителя. В поставените критерии липсва изискване за конкретна професионална квалификация. Ето защо, съдът приема, че липсва тъждество между поставените изисквания, поради което не е налице извършено нарушение.

В допълнение следва да се посочи, че цитираните правни норми следва да бъдат тълкувани с оглед целта на закона и заложените в него принципи.

Обществените поръчки се възлагат в съответствие с принципите на Договора за функционирането на Европейския съюз (ДФЕС) и по-специално тези за свободно движение на стоки, свобода на установяване и свобода на предоставяне на услуги и взаимно признаване, както и с произтичащите от тях принципи на равнопоставеност и недопускане на дискриминация, свободна конкуренция, пропорционалност, публичност и прозрачност. При възлагането на обществени поръчки възложителите нямат право да ограничават конкуренцията чрез включване на условия или изисквания, които дават необосновано предимство или необосновано ограничават участието на стопански субекти в обществените поръчки и които не са съобразени с предмета, стойността, сложността, количеството или обема на обществената поръчка. В конкретния случай заложените изисквания в обявената обществена поръчка не създават съмнение за подобни действия, доколкото само по себе си наличието на човешки и материален ресурс съставлява обективно изискване, способстващо за самото изпълнение на възложената работа при условията и в сроковете, предвидени за това.