Решение № 1677 от 13.09.2019, Административен съд - Варна

Р

Е Ш Е Н И Е

№ гр. Варна

В ИМЕТО

НА НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД - ВАРНА, четиринадесети състав, в открито съдебно заседание на двадесет и първи август две хиляди и деветнадесета година, в състав:

СЪДИЯ:

ЙОВА ПРОДАНОВА при секретаря Наталия Зирковска изслуша докладваното от съдията адм. д. № 1506 по описа за 2019 год. и за да се произнесе, взе предвид:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Глава десета на Административния процесуален кодекс, вр. чл. 73, ал. 4 от Закона за управлението на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ).

Образувано е по жалба от

„Бляк сий шелс“ ООД – гр.

Варна, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр.Варна, ул."***, представлявано от управителя Н.Й.С., срещу Решение № РД-254/15.05.2019 г. на Изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури, с което на дружеството е определена финансова корекция в размер на 41 668,64 лева на основание чл. 70, ал. 1, т. 7 и 10 от ЗУСЕСИФ.

В жалбата се твърди нищожност на решението, в евентуалност се поддържа оплакване за незаконосъобразност поради постановяването му в противоречие с материалния закон и процесуалните правила, както и необоснованост.

Нищожността е обоснована с довод за пререшаване на вече разрешения с влязло в сила съдебно решение правен спор по адм.д.№2564/2017 година на Административен съд - Варна, имащ за предмет наложена финансова корекция по същата нередност. Изразено е становище и за материална незаконосъобразност на акта предвид разпоредбата на ал.4 на чл.71 от ЗУСЕСИФ.

Жалбоподателят оспорва съставомерността на нарушението по чл.40, ал.1, т.1 от Наредба №6/03.05.2012 година по съображения за постановяване на оспореното решение след изтичане на предвидения петгодишeн период за проверка от сключване на договора; оспорва наличието на нарушение на договор № 51/30.01.2012 г.; наличието на нарушение на нормата на 70, ал.1, т.7 от ЗУСЕСФ; оспорва неизпълнението на производствената програма, заложена в Таблица 4 от инвестиционно намерение /ИН/ част Б – Приложение №4 към жалбата по съображения, че посоченото намерение не е неразделна част от договора и представлява заявено първоначално намерение въз основа на обективни критерии в миналото да бъдат заложени предвиждания за бъдещо производство. Излага съображения за използване на инвестицията по предназначение, за изпълнение на производствената програма; съображения за необоснованост на решението по отношение наличието на нередност като основание за определяне на финансовата корекция, поради неустановеност на конкретни факти и неизлагане на мотиви за нанасянето на вреда на бюджета на Съюза, непосочване на реално установените финансови последици на нарушението върху изразходваните средства. Искането е решението да бъде прогласено за нищожно, в условията на евентуалност да бъде отменено, като в полза на дружеството да бъдат присъдени направените разноски.

Ответната страна, Изпълнителният директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури, оспорва жалбата в писмено представено становище.

Съдът, преценявайки събраните по делото доказателства с оглед изложените в жалбата оплаквания, доводите и възраженията на страните, приема следното:

Производството е образувано по жалба, подадена в срок от лице с правен интерес, срещу акт, който подлежи на обжалване по съдебен ред, поради което е процесуално допустимо и съдът дължи произнасяне по същество.

По основателността на жалбата:

Първоначално срещу „Бляк сий шелс“ ООД – гр. Варна, ЕИК ********* е проведено производството във връзка с констатациите при извършена административна проверка след получен сигнал за нередност с вх. № Z-13691/04.08.2017 г., допълнен с вх. № Z-601/12.01.2018 г.,

Становище по сигнал за нередност за установено неспазване на разпоредбите на чл. 56 от Регламент (ЕО)

№ 1198/2006 на Съвета от 27.07.2006 г., чл. 70, ал.1, т., 7 и т.10 от ЗУСЕСИФ, чл. 40, ал.

1, т. 1 във връзка с чл. 41 от Наредба № 6/03.05.2012 г,, на чл, 14, ал. 4, т, 1 и чл. 35, във връзка с чл, 11 и чл. 36 от ДБФП №

51/30,01,2012 г.

След извършената проверка на сигнал за нередност с вх. № Z-13691/04.08.2017 г, установеното нарушение е потвърдено в доклад за нередност с № Z-13836/08.08.2017 г.

Издадено е Решение за наличие на нередност с № РД-355/09.08.2017 г.

Регистрирана е нередност с НИН 2017/EFF/000G28.

В изпълнение на препоръката на ГД МАРЕ в писмо на ГД МАРЕ с Ref. Ares(2017)6307062-21/12/2017 относно одитна мисия 2017/BG/MARE/E1 е извършена корекция във финансовото изражение на нередност с НИН 2017/EFF/000G28, за което бенефициера е уведомен с писмо на ИАРА изх. № 2600 - 10896/14.06.2018 г.

По жалба на бенефициера срещу решението за налагане на финансова корекция са постановени съответно решения № 605 от 21.03.2018 г. по административно дело № 2564/2017 г. на Административен съд - Варна и Решение № 1447 от 04.02.2019 г. по административно дело № 6948/2018 г. на Върховния административен съд на Република България. Оспореното решение е отменено поради допуснати съществени нарушения на процесуалните правила при постановяването му, без произнасяне на съда по приложението на материалния закон.

Административното производство, приключило с постановяване на оспореното решение е открито с писмо на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури (НАРА) от 08.04.2019 г., в качеството й на Управляващ орган (УО) на ОПРСР, в изпълнение на влязлото в сила Решение № 1447 от 04.02.2019 г. на Върховния административен съд на Република България по административно дело № 6948/2018 г. и на основание чл. 73, ал. 2 от ЗУСЕСИФ, за налагане на финансова корекция по ДБФП № 51/30.01,2012 г., сключен с дружеството - жаллобоподател, в качеството му на бенефициер по ОПРСР.

На

04.08.2018 г. под № Z-13691 е заведен сигнал за нередност по проекта във връзка с възникнало съмнение за неизпълнение на производствена програма през 2016 г., заложена в Таблица 4 от Инвестиционно намерение, част Б, неразделна част от заявлението за кандидатстване. Сигналът е изготвен от служители в Дирекция „Структурни фондове по рибарство“.

Административната проверка е извършена по документи, предоставени на управителния орган на ОПРСР от бенефициента „Бляк сий шелс“ ООД, чрез кореспонденция, с писма, съдържанието и номерацията на които е посочена в оспорения акт. Открито е производство за налагане на финансова корекция, като „Бляк сийшелс“ ООД е уведомено с писмо от 08.04.2019 година. В отговор, в установения от закона 14 дневен срок, е депозирано възражение, с което не са заявени нови факти и обстоятелства, но е изразена готовност за съдействие с предоставяне на допълнителна информация на място. Като причини за неизпълнението са посочени невъзможността да се реализира цялото количество миди на местния пазар; невъзможността мидите да бъдат доставени до други държави; предоставени са експертни становища за извършени проверки за наличие на произведена продукция по линиите.

Възражението на дружеството е прието за неоснователно, като въз основа на резултатите от проверката контролният орган приема, че за процесната

2016 г., която се явява трета производствена година, за която бенефициентът е заявил, че ще добие 1 200 т. черна мида, е налице неизпълнение на производствената програма в обема, заложен в Таблица 4, спрямо декларираното за реализация количество продукция. Съгласно представените от дружеството документи през 2016 година са произведени и продадени 349 401, кг. миди. Произведената и непродадена продукция е заведена в счетоводно по сметки 960 и 990, чрез които се отчитат разликите между произведената и непродадена продукция и продадената, за да се бракува продукцията, която е паднала в морето и не влиза в складовете на фирмата.

Съгласно обясненията на бенефициента тези количества се отчитат задбалансово, съответно не са включени в годишния финансов отчет на дружеството и не могат да бъдат взети предвид при изчисляване на изпълнението на производствената програма. В резултат, несъответствието между производствената програма, заложена в Таблица 4 от инвестиционното намерение и представеното в счетоводните документи на бенефициента възлиза на 69,14%.

На

22.03.2019 г. е представено становище относно откриване на производство по налагане на финансова корекция във връзка с администриране на сигнала за нередност, съгласно което установеното нарушение на бенефициента по проекта се изразява в неизползване на придобитите въз основа на одобрения проект активи по предназначение чрез неизпълнение на производствената програма, заложена в Таблица 4 от инвестиционното намерение, част Б, неразделна част от заявлението за кандидатстване от 02.09.2011 година, като установеното неизпълнение на производствената програма за 2016 г. спрямо действително декларираното по документи е 69,14 %. В мотивите е изложено, че съгласно таблица 4 от инвестиционното намерение, бенефициентът е заявил, че през третата производствена година ще добие 1 200 тона черна мида, като от представените счетоводни документи се установява, че са произведени и продадени 349 401 кг. миди или е налице неизпълнение от 69,14%, т.е. частично неизпълнение, което налага финансова корекция в размер на 8%, представляваща остатъчната безвъзмездна финансова помощ /от изплатената безвъзмездна финансова помощ в размер на 739 233.63 лв. са приспаднати съответно сумите на констатирани нередности за предходни години, като регламентираният размер от 4% е удвоен поради установяване на нарушението за трета поредна година/.

Нарушението е квалифицирано по чл. 56 от Регламент (ЕО) №1198/2006, чл.70, ал.1, т.7 и т.10 от ЗУСЕСФ, чл. 40, ал. 1, т. 1 вр. чл.41 от Наредба № 6/03.05.2012 г. за условията и реда за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка 2.1 „Производствени инвестиции в аквакултурата“ […], както и на чл. 14, ал. 4, т. 1, и чл. 35 вр.чл.11 и чл.36 от Договора за безвъзмездна финансова помощ. Заключението е за налагане на финансова корекция в размер на 41 668.64 лева.

На 14.05.2019 година е представено второ становище относно налагане на финансова корекция във връзка с Решение № 1447 от 04.02.2019 година на Върховния административен съд по адм.д. 6948/2018 година.

С решението от 15.05.2019 г. на Изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури налага на „Бляк сий шелс“ ООД финансова корекция на основание чл.3, б.“р“ и чл.96 от Регламент (ЕО) № 1198/2006 на Съвета от 27.07.2006 година и чл.73, ал.1 вр. с чл. 70, ал. 1, т. 7 и т.10, чл. 71, ал. 1 и чл. 72, ал. 1 от ЗУСЕСИФ, чл. 46 и чл. 41, вр. чл. 40, ал. 1, т. 1 от Наредба № 6/03.05.2012 г. за условията и реда за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка 2.1. „Производствени инвестиции в аквакултурата“ по Приоритетна ос № 2 „Аквакултура, риболов във вътрешни водоеми, преработка и маркетинг на продукти от риболов и аквакултура от Оперативната програма за развитие на сектор „Рибарство“ на Република България, финансирана от Европейския фонд за рибарство за програмен период 2007 - 2013 г., чл. 27, ал. 1 и чл. 11, вр. чл. 14, ал. 4, т. 1 и чл. 35 от Договор за безвъзмездна финансова помощ № 51/30.01.2012 г. в размер на 41 668.64 лева, като определя и срок за доброволно плащане.

При съдебното оспорване са събрани доказателства, ангажирани от дружеството-жалбоподател - документи, показанията на свидетел и заключение на съдебно-счетоводна експертиза.

Свидетелят

Х.И.Б., служител на "Бляк Сий

Шелс" ООД от 2009 година, управляващ като капитан катера и мидената ферма, представляваща плаваща конструкция, установява технологията на култивиране и добив на мидите. Съгласно показанията му съоръжението е специализирано за добив на миди, корабът съдържа оборудване, необходимо за обработването им и подготовката им за пазара. През целия период от 2009 година до сега съоръжението се използва единствено за нуждите на производството на миди. Предвид спецификата на мидите като нетраен продукт, необходимостта от специални условия на съхранение и липсата на хладилни камери, се добиват количества съобразно търсенето на пазара, като голяма част от натрупаните миди падат в морето и се стига до загуби за дружеството.

Заключението на съдебно-счетоводната експертиза, прието без оспорване от страните, установява, че през 2016 година произведените количества продукция /миди/ са общо 359 000 кг, с обща себестойност 92 286.98 лв, отчетени като увеличение на готовата продукция, със следните ежемесечни счетоводни записвания - дебит сметка 303 1 Готова продукция миди; Кредит сметка 611 Разходи за основна дейност. Основание за счетоводните записвания са документите "Стокова-искане за добити изписани миди", общо 9 броя, издавани в края на всеки месец за документиране на производството и продажбата на миди. Според експертизата весеки документ дава месечна информация за произведените и продадени миди.