Решение № 1439 от 09.11.2021, Административен съд - Варна

Личните данни в текста са заличени.

Р Е Ш Е Н И Е

№ 2021 г., гр. Варна

В ИМЕТО НА НАРОДА

ВАРНЕНСКИЯТ АДМИНИСТРАТИВЕН

СЪД,

ХVІ–ти състав, в публично заседание на 12.10.2021 г., в състав:

Административен съдия: Красимир Кипров при секретаря Камелия

Александрова като разгледа докладваното от съдия Кипров адм. дело № 1842 по описа на съда за 2021 г., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/, във връзка с чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове /ЗУСЕСИФ/.

Образувано е по жалба на Община Дългопол против решение за налагане на финансова корекция № 03-РД/1849/25.06.2021 г. на заместник-изпълнителния директор на Държавен фонд „Земеделие“, с което, на основание чл. 73, ал. 1 от ЗУСЕСИФ и чл.

166, ал. 1 и ал. 2 във връзка с чл. 162, ал. 2, т. 8 от ДОПК, е наложена финансова корекция в размер на 25 % от стойността на финансовата помощ, изплатена за заявени за възстановяване разходи по договор за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Доставка на мобилен модул във връзка с изпълнение на проект „Изграждане на общински информационен и комуникационен център на територията на гр. Дългопол, включващ и мобилен модул за обслужване на населените места на територията на Община Дългопол“ и избран изпълнител „Хая-С“ ООД с ЕИК *********, за изпълнение на одобрен проект с ИД по договор № 03/321/01249 за отпускане на финансова помощ, сключен между ДФ „Земеделие“ – Разплащателна агенция и Община Дългопол, и е установено, че за Община Дългопол възниква публично държавно вземане, представляващо недължимо платена финансова помощ по договор № 03/321/01249 от 27.11.2012 г. за отпускане на безвъзмездна финансова помощ по мярка 321 „Основни услуги за населението и икономиката в селските райони“ от ПРСР за периода 2007-2013 г., подкрепена от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони, в размер на 31 212,50 лева без ДДС, като стойността на ДДС е в размер на 6 242,50 лева, съответно общият размер на задължението е 37 455,00 лева.

С жалбата се релевират доводи за незаконосъобразност на оспореното решение на всички основания по чл.

146 от АПК. Сочи се, че обжалваният административен акт е издаден от лице без правомощия за това доколкото съгласно чл. 20а, ал. 5 от Закона за подпомагане на земеделските производители решенията за налагане на финансови корекции по реда на глава пета, раздел III от ЗУСЕСИФ се издават от Изпълнителния директор на ДФЗ-РА. Аргументира се, че липсват мотиви за издаването на акта. Твърди се, че решението е издадено при допуснати съществени процесуални нарушения, поради неосигуряването на възможност на възложителя да представи писмени възражения по основателността и размера на финансовата корекция, съгласно изискването на чл.

73, ал. 2 от ЗУСЕСИФ. Излагат се съображения за материална незаконосъобразност на обжалваното решение с твърдения, че техническата спецификация позволява точно определяне на предмета на поръчката и с нея не се създават дискриминационни или ограничителни условия, поради което не е налице нарушение на чл. 25, ал. 5 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/ /отм./. Сочи се, че актът е издаден при несъобразяване с целта на закона. Отправя се искане за отмяна на обжалваното решение и присъждане на направените съдебно-деловодни разноски.

В съдебно заседание жалбата се поддържа от упълномощения адвокат Х. Я. , който пледира за отмяна на оспорения индивидуален административен акт и за присъждане на разноски, във връзка с което представя списък.

Ответникът в производството – заместник-изпълнителният директор на Държавен фонд „Земеделие“, в депозирана чрез процесуален представител молба-становище оспорва жалбата като неоснователна и моли за нейното отхвърляне. Претендира присъждане на разноски за юрисконсултско възнаграждение. Възразява срещу размера на претендирания адвокатски хонорар.

След преценка на събраните по делото доказателства, съдът намира за установено от фактическа страна следното :

На 27.11.2012 г. е сключен договор № 03/321/01249 за отпускане на финансова помощ по мярка 321 „Основни услуги за населението и икономиката в селските райони“ от програмата за развитие на селските райони за периода 2007-2013 г. /ПРСР/, подкрепена от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони /ЕЗФРСР/, между Държавен фонд „Земеделие“ и Община Дългопол /л. 19-29 от адм. преписка/, по силата на който Фондът предоставя на Общината 100 % безвъзмездна финансова помощ в размер на 720 182,00 лева за извършване на дейностите посочени в заявление за подпомагане на проект № 03/321/01249, а именно: „Изграждане на общински информационен и комуникационен център на територията на гр. Дългопол, включващ и мобилен модул за обслужване на населените места на територията на община Дългопол“ при договорено до 50 % авансово плащане.

Според т. 1.3.1. и т. 1.3.2. от договора, помощта се изплаща при условие, че Ползвателят /Община Дългопол/ избере изпълнител чрез процедура за възлагане на обществена поръчка за изпълнението на инвестиционния проект в съответствие със ЗОП и свързаните с него работи и се сключи договор с избрания в тази процедура изпълнител.

Съгласно т. 4.1. от договора, Фондът има право да упражнява предварителен, текущ и последващ контрол за целевото използване на инвестицията.

В т. 4.4. от договора са предвидени основанията за отказ за цялостно или частично изплащане на финансовата помощ, респ. за възстановяване от ползвателя на цялата или на част от изплатената финансова помощ, между които, провеждане от Ползвателя на процедура за възлагане на обществена поръчка в нарушение на ЗОП и свързаните с него подзаконови нормативни актове, констатирано от Фонда или друг оправомощен орган /т. 4.4., буква „б“, предложение второ от договора/ и неизползване от страна на Ползвателя при провеждане на процедурата за възлагане на обществената поръчка, респ. отклоняване от одобрените от Фонда техническа спецификация и/или количествени сметки /т. 4.4., буква д) от договора/.

В корелативна връзка с посоченото право на Фонда да откаже плащане, респ. да претендира възстановяване от Ползвателя на изплатената финансова помощ е предвиденото в т. 4.24. от договора задължение на Ползвателя да използва и да не се отклонява от одобрените и предоставени от Фонда техническа спецификация и/или количествени сметки.

С анекс I от 09.08.2013 г. /л. 30-36 от адм. преписка/, страните по договор №

03/321/01249 от 27.11.2012 г. /Държавен фонд „Земеделие“ и Община Дългопол/ са приели изменение на приложение № 4 към договора, включващо техническата спецификация към проект с ИД ***, в т.ч. мобилен модул, състоящ се от бензинов генератор и превозно средство, както и работни станции, както следва:

Мобилен модул:

-

Техническа спецификация на бензинов генератор – многофазен с ръчно стартиране: максимална мощност: 6.4 kW; постоянна мощност: 5.5 kW, фази: монофазен; волтаж: 230 V; честота: 50 Hr, място на панела: върху алтернатора; тип рамка: правоъгълна, заоблена;

-

Техническа спецификация на двигателя: гориво: бензин; брой цилиндри: 1, обем 389 см3; система за стартиране: ръчна; резервоар: 11л; разход на гориво при 75 % натоварване: 2,2 л/ч;

-

Спецификация на алтернатора: полюси: 2; волтаж“ 230 V; честота: 50 Hz; ефективност при 75 % натоварване: 77,5 %;

-

Параметри: дължина 729 мм; ширина: 500 мм; височина: 536 мм, тегло 73 кг;

-

Технически данни на превозното средство: дължина/широчина/височина cm: 736/233/267; вътрешна височина cm: 195; гуми: 215/70R 15С; междуосие cm: 404; базов двигател 2,0 JTD; kW /PS/ 85kW /115 PS/; вид шаси: едноосна ниска рама; обща тежест kg: 2905; товаропредметност kg: 3100.; товаропреносимост kg: 399; технологична обща маса kg: 3499; брой работни места: 6; максимален брой пасажери: 4; отопление: Combi 6; багажно отделение/опционално: G1/G2; въртящи се седалки на шофьор и дошофьорското място: да/да; батерия/електроуреди Ah95/18; брой контакти 230V/12V 3/2.

Работни станции:

- тип процесор: 4-ядрен, 8 Mb кеш памет; честота на процесора: 2.20 GHz; капацитет RAM: 6 GB; тип RAM памет: DDR 3; капацитет HDD: 750 GB; технология на дисплея: HD LED; размер на екрана в INCH: 15.6˝; размер на екрана в cm: 39.6 cm; резолюция на дисплея: 1366/768; тип графична карта: 1 Gb DDR5; обем на графичната памет: 2 GB DDR 3; оптично устройство: DVD+/-RW; операционна система: да; антивирусна програма: да; приложен софтуер: да; HDMI: x 1; брой USB портове: 2 x USB 3.0, 1 x USB 2.0; други портове: CARD READER, LAN; тегло: 2.500 kg; тип батерия: 6-CELL LI-ION; безжичен адаптор: 802.11 b/g/n; Bluetooth;

-

Маршрутизатор: вид: рутер; тип: 802.11 b/g/n; скорост: 300/450

Mbps; брой портове: 4 бр; сигурност: WEP, WPA, WPA2.

Общата сума одобрени разходи без ДДС е на стойност 125 172,00 лева.

С анекс II от 28.05.2014 г. /л. 39-46 от адм. преписка/, договорената безвъзмездна финансова помощ по договор № 03/321/01249 от 27.11.2012 г. е намалена от 720 182,00 лева на 681 755,30 лева.

Ползвателят на финансовата помощ – Община Дългопол е предприел действия по възлагане на обществена поръчка с предмет: „Доставка на мобилен модул във връзка с изпълнение на проект „Изграждане на общински информационен и комуникационен център на територията на гр. Дългопол, включващ и мобилен модул за обслужване на населените места на територията на Община Дългопол“, като в приложение № 1А „Техническа спецификация“ /л. 69 от адм. преписка/ са възпроизведени дословно показателите за бензинов генератор, превозно средство и работни станции по приложение № 4 към анекс I от 09.08.2013 г. към договор № 03/321/01249 от 27.11.2012 г. за отпускане на финансовата помощ, сключен между Държавен фонд „Земеделие“ и Община Дългопол.

Участие в процедурата по възлагане на обществената поръчка е взел само един кандидат – „Хая-С“ ООД, чиято ценова оферта за изпълнение на поръчката е 124 850,00 лева без ДДС или 149 820,00 лева с ДДС /л. 185 от адм. преписка/. Посоченото дружество е класирано на първо място, съгласно Протокол № 3 от 05.12.2013 г.

/л. 261-гръб – л. 262 от адм. преписка/, изготвен от определената от възложителя на обществената поръчка комисия за разглеждане на оценка и класиране на офертите. С Решение № 1045/06.12.2013 г. на Кмета на Община Дългопол /л. 263 от адм. преписка/, „Хая-С“ ООД е обявено за изпълнител на обществената поръчка, поради което на 14.01.2014 г. е сключен договор № 3 между това дружество и Община Дългопол за доставка на мобилен модул във връзка с изпълнение на проект „Изграждане на общински информационен и комуникационен център на територията на гр. Дългопол, включващ и мобилен модул за обслужване на населените места на територията на община Дългопол“, във връзка с договор за отпускане на финансова помощ по мярка 321 „Основни услуги за населението и икономиката в селските райони“ № *** от 27.11.2012 г., от Програмата за развитие на селските райони за периода 2007-2013 г., сключен между Община Дългопол и Държавен фонд „Земеделие“ /л. 265-270 от адм. преписка/.

С уведомително писмо изх. № 02-0800/324/07.04.2014 г. /л. 165 от адм. преписка/ , изпълнителният директор на Държавен фонд „Земеделие“ – Разплащателна агенция, Централно управление, уведомява кмета на община Дългопол, че съгласува проведената процедура за възлагане на обществена поръчка с избран изпълнител: „Хая-С“ ЕООД, както и че общината може да извършва плащания към избрания изпълнител съгласно условията на сключения договор.

С писмо вх. №

9400-2120/23.10.2014 г. /л. 176-гръб от адм. преписка/, „Хая-С“ ЕООД уведомява Община Дългопол, че при подаване на техническото предложение на 21.11.2013 г. за изпълнението на обществената поръчка дружеството се е придържало към техническата спецификация /приложение № 1А/, част от документацията за участие и неразделна част от договор № 3/14.01.2014 г., сключен между Община Дългопол и „Хая-С“ ЕООД, но поради факта, че от подаването на офертата за участие до получаването на възлагателното писмо за доставка на активите – предмет на поръчката, са изминали 1 година и 3 месеца и на пазара вече не се предлагат автомобили съобразно подадената техническа оферта от „Хая-С“ ООД, то дружеството ще достави по-новия модел на същия производител, притежаващ технически предимства и по-добри функционални характеристики от представените в техническата спецификация /приложение № 1/. Посочено е също така, че работните станции /компютри/ и бензинов генератор, които ще бъдат доставени, също притежават технически предимства и по-добри функционални характеристики от посочените в техническата спецификация, като е заявено, че цената на активите – предмет на поръчката, кумулативно не надхвърля одобрените от Държавен фонд „Земеделие“ разходи по договор № 03/321/01249 от 27.11.2012 година.