Акт от 13.12.2022, Апелативен съд - Пловдив

РЕШЕНИЕ

№ 222 гр. Пловдив, 13.12.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД – ПЛОВДИВ, 2-РИ ГРАЖДАНСКИ СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и пети ноември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател:Станислав П. Георгиев

Членове:Стоян Ат. Германов

Христо В. Симитчиев при участието на секретаря Анна Д. Стоянова като разгледа докладваното от Станислав П. Георгиев Въззивно гражданско дело № 20225000500492 по описа за 2022 година

Производство по реда на чл. 258 - 273 от ГПК.

Постъпила е въззивна жалба вх. № 8835/25.08.2022 г. от сдружение „М.“, ЕИК .... против решение № 220/04.07.2022 г., постановено по г. д. № 30/2022 г. по описа на ОС – Стара Загора, с което са отхвърлени кумулативно обективно съединени искове по чл. 95а от Закона за авторското право и сродните му права, с които се претендира присъждането на обезщетения от по 500.00 лева за настъпили имуществени вреди, под формата на пропуснати ползи, от осъществено на 16.11.2021 г. нарушение на авторските права на авторите на текста и музиката на описани музикални произведения, предявени от сдружение „М.“, ЕИК № .... със седалище и адрес на управление: гр. С., ул. „Б.“ № 17, ет. 4 против „Д.“ ЕООД, ЕИК ...., със седалище и адрес на управление: гр. С.З., ж. к. „Ж.“, ул. „Г.И.П.“ № 30, вх. Б, ет. 2, ап. 28.

Жалбоподателят моли съда да отмени обжалваното решение и да уважи предявените искове. Претендира разноски.

Ответникът счита, че жалбата е неоснователна. Претендира разноски.

След преценка на събраните по делото доказателства, съдът намира за установено следното:

Кумулативно обективно съединени искове по чл. 95а и чл. 95б, ал.1, т. 6 от Закона за авторското право и сродните му права (ЗАПСП).

Предявени от сдружение „М.“, ЕИК № .... със седалище и адрес на управление:

1 гр. С., ул. „Б.“ № 17, ет. 4 против „Д.“ ЕООД, ЕИК ...., със седалище и адрес на управление: гр. С.З., ж. к. „Ж.“, ул. „Г.И.П.“ № 30, вх. Б, ет. 2, ап. 28.

Ищецът моли съда да постанови решение, с което да осъди ответника да заплати сумата от по 500.00 лева, представляваща обезщетение за настъпили имуществени вреди, под формата на пропуснати ползи, от осъществено на 16.11.2021 г. нарушение на авторските права на авторите на текста и музиката на следните музикални произведения: 1) In the air tonight – In this moment; 2) Big bad wolf – In this moment; 3) Welcome to the jungle – Sershen and Zeritskaya; 4) Dream on – First to eleven and Antony Vincent; 5) Rebel Yell - Sershen and Zeritskaya; 6) Closer - First to eleven; 7) Blood - In this moment. Претенцията е за заплащане на по 500.00 лева за всяко от посочените 7 произведения отделно за авторите на текста и за авторите на музиката или общият размер на претенцията е за 7 000.00 лева.

Ищецът моли съда да постанови да бъде осъден ответника и да разгласи констатираното нарушение чрез публичното обявяване на диспозитива на съдебното решение в два всекидневника и в определен от съда часови пояс на телевизионна организация с национално покритие.

Претендира разноски.

Ответникът не признава исковете. Претендира разноски.

В исковата молба е посочено, че ищецът е организация за колективно управление на авторски права на територията на Република България, надлежно регистрирана и в това си качество представлява авторите, които са членове и на сходни организации за колективно управление на права, които действат на територията на други юрисдикции.

Това твърдение е основателно и се доказва от представените от ищеца писмени доказателства (л. 14, 15 и 16 от делото на ОС), се установява, че сдружение „М.“ е регистрирано като организация за колективно управление на авторски права /ОКУП/, начини на използване и обекти на закрила, сред които публичното изпълнение на музикални произведения.

Според заключението на съдебно-техническата експертиза, изготвена от вещо лице С. (л. 91 – 93 от делото на ОС), сдружение „М.“ има сключени действащи договори за взаимно представителство със следните чуждестранни ОКУП: ....., а всички посочени ОКУП, включая ищеца, са членове на международната организация на автори и композитори .... Към 16.11.2021 г. и към 13.01.2022 г. носители на авторските права за музика и текст на процесните музикални произведения, както и ОКУП, в които те членуват са, както следва: 1) In the air tonight – In this moment – автор на текста и композитор Philip David Charles Collins, PRS; 2) Big bad wolf – In this moment – композитор и автор на текста Brink Maria Diane, BMI, композитор и автор на текста Churko Kevin Gregory, SOCAN, композитор и автор на текста Howorth John Christopher, BMI; 3) Welcome to the jungle – Sershen and Zeritskaya - композитор и автор на текста Adler Steven, ASCAP, композитор и автор на текста Hudson Saul, PRS, композитор и автор на текста Mc Kagan Duff Rose, PRS, композитор и автор на текста Rose W Axl, SESAC, композитор и автор на текста Stradlin 2

Izzy, ASCAP; 4) Dream on – First to eleven and Antony Vincent - композитор и автор на текста Tyler Steven, ASCAP; 5) Rebel Yell - Sershen and Zeritskaya - композитор и автор на текста Broad William M A, PRS, композитор и автор на текста Stevens Steve, ASCAP; 6) Closer - First to eleven - композитор и автор на текста Frangipane Ashley, BMI, композитор и автор на текста Frank Shaun Charles, SOCAN, композитор и автор на текста Kennett Frederic, ASCAP, композитор и автор на текста King Joseph A, ASCAP, композитор и автор на текста Slade Isaak Edward, ASCAP, композитор и автор на текста Taggart Andrew, ASCAP; 7) Blood - In this moment - композитор и автор на текста Brink Maria Diane, BMI, композитор и автор на текста Churko Kevin Gregory, SOCAN, композитор и автор на текста Churko Kevin Gregory, SOCAN, композитор и автор на текста Howorth John Christopher, BMI.

Не се спори между страните, че ответникът „Д.“ ЕООД стопанисва търговски обект (кафе-аперитив), находящ се в гр. С.З., ул. „М.Т.К.“ № 83.

В исковата молба се твърди, че 16.11.2021 г., сътрудник на сдружението е посетил посочения търговски обект, в който са били публично разпространени музикални произведения, без ответникът да е надлежен носител на правото за това чрез отстъпването му от съответните автори на музиката и текстовете към съответните произведения, както следва: 1) In the air tonight – In this moment; 2) Big bad wolf – In this moment; 3) Welcome to the jungle – Sershen and Zeritskaya; 4) Dream on – First to eleven and Antony Vincent; 5) Rebel Yell - Sershen and Zeritskaya; 6) Closer - First to eleven; 7) Blood - In this moment.

Посочено е, че сътрудникът на ищеца е констатирал, че публичното разпространение на звукозаписите на песните се осъществява посредством озвучителна система от тонколона в търговския обект, а идентификацията на самите музикални произведения, авторите на текстовете и песните им извършил чрез специализирано мобилно приложение „Shazam“, като генерираните резултати от разпознаването изпратил като електронно писмо на ищеца.

От своя страна същият извършил проверка и установил, че ответното дружество, като собственик на търговския обект, няма сключен договор за отстъпване на право за публично разпространение на посочените музикални произведения.

Според показанията на свидетел М.С. (л. 75 – 76 от делото на ОС), тя има сключен граждански договор със сдружение „М.“, чийто сътрудник е във връзка с публичното изпълнение на музикални произведения. Обичайните и задължения включват посещения в търговски обекти и извършване на проверки за наличието на сключени договори с „М.“ при публично изпълнение на музикални произведения в обектите. В зависимост от посещаваните търговски обекти се легитимира при извършването на проверките. Установяване на звучащите в търговския обект при извършване на проверката музикални произведения извършва посредством мобилното приложение „Shazam“. След установяване на съответното музикално произведение изпраща информацията посредством електронно писмо на „М.“ като собственоръчно добавя своето местонахождение. На 16.11.2021 г. свидетелят посетила като клиент кафене, находящо се в гр. С.З., ул. „М.Т.К.“ № 83. Помещението на заведението се състояло от вътрешна част и външна част, в които 3 звучали музикални произведения, от намираща се в дясната част на вътрешната част тонколона, но музиката се чувала и във външната част. При пристигането си в заведението свидетелката се установила във вътрешната част, където била единственият клиент. Във външната част на заведението имало двама мъже, а впоследствие там дошли още двама мъже. В обекта С. останала около 50 - 60 минути, като си поръчала наведнъж две топли напитки - кафе и плодов чай. Била обслужвана от младо момиче, която изпълнявала функциите и на барман и на сервитьор. През времетраенето на престоя си в заведението посредством мобилното приложение „Shazam“, идентифицирала звучалите музикални произведения, както следва: ) In the air tonight – In this moment; 2) Big bad wolf – In this moment; 3) Welcome to the jungle – Sershen and Zeritskaya; 4) Dream on – First to eleven and Antony Vincent; 5) Rebel Yell - Sershen and Zeritskaya; 6) Closer - First to eleven; 7) Blood - In this moment.

Информацията за идентифицираните музикални произведения изпратила веднага на „М.“ по e-мейл, използвайки мобилния си телефон, като връзката с Интернет осъществила посредством мобилни данни от мрежата на мобилния си оператор „Й.“, а не чрез налична в заведението безжична връзка. Преди да напусне заведението свидетелят платила сметката си, като при предявяване разпознава представения с исковата молба фискален бон.

От фискалния бон (л. 17 от делото на ОС) се установява, че е бил издаден от фискално устройство на „Д.“ ЕООД, регистрирано за кафе-аперитив, находящ се в гр. С.З., ул. „М.К.“ № 83, на 16.11.2021 г. в 15:09:56 ч. С него е отразена консумация на кафе и чай.

Настоящата инстанция намира, че няма процесуална забрана С. да бъде разпитана като свидетел, независимо, че тя е лицето, което фактически е установило нарушението, от което се твърди, че произтичат правата на ищеца и работи за него по граждански договор.

Но нейните показания се опровергават от останалите събрани по делото доказателства.

Видно от заключението на техническата експертиза, изготвена от вещо лице Л.

(л. 98 – 100 от делото на ОС), на 16.11.2021 г. на електронен адрес **********@********.** са получени електронни писма от електронен адрес ... с точни часове на изпращане, както следва: а) Big bad wolf – In this moment - 15:45:40; б) Blood - In this moment - 16:14:23; в) Closer - First to eleven - 16:12:14; г) Dream on – First to eleven and Antony Vincent - 16:01:34; д) In the air tonight – In this moment - 15:40:52; е) Rebel Yell - Sershen and Zeritskaya - 16:10:19; ж) Welcome to the jungle – Sershen and Zeritskaya - 15:53:10.

Съдържанието на електронните писма представлява текст, който прилича на 4 автоматично генерирано съобщение от приложението „Shazam“, съдържащо линк към песен и след края му е ръчно добавен текст, описващ име на търговски обект, към който реферира.

В SМРТ протокола, няма информация за това от какво клиентско приложение и изпратен съответният е-мейл. В мобилните телефони (ако този е-мейл е изпратен от мобилно устройство) е-мейл акаунтите в общия случай се настройват на ниво операционна система и всички приложения ползват тези регистрирани е-мейл акаунти по един и същи начин. В SМРТ протокола е заложено той да не бъде зависим от типа устройство, от което се изпраща е-мейла. Някои е-мейл приложения добавят специфични хедъри, за да укажат, че съобщението е генерирано с тяхна помощ, но в случая такива няма.

SМРТ протоколът не прави разлика във вида на изпращащите устройства и това е заложено в основата на Интернет протоколите да не зависят от вида на крайните устройства.

След преглеждане на изходния код на е-мейлите, вещото лице е установило, че са изпратени от IР адрес 91.139.225.4, който в базата данни на RIРЕ (регистратора на интернет адреси в Европа и Близкия Изток) е от мрежата на „Б.“ АД. След посещение в кафе-аперитива и справка в базата данни на RIРЕ вещото лице е установило, че в заведението има безжична мрежа, а IР адреса е 79.100.74.235 и е от мрежата на „В.“.