Акт от 24.02.2023, Административен съд - Велико Търново

Р Е Ш Е

Н И Е

№ 46 град Велико Търново, 24.02.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – гр. Велико Търново, ІХ–ти състав, в публично съдебно заседание на осми февруари две хиляди двадесет и трета година, в състав:

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪДИЯ: Константин Калчев при участието на секретаря С.Ф. като разгледа докладваното от съдия Калчев адм. дело № 8/2023 г. по описа на Административен съд – гр. Велико Търново, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от

Административнопроцесуалния кодекс (АПК) вр. чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ загл. изм. – ДВ, бр. 51 от 2022 г., в сила от 1.07.2022 г.).

Образувано е по жалба на Община Лясковец против Решение № РД-02-14-1189/07.12.2022 г. на зам. министър при Министерство на регионалното развитие и благоустройство в качеството на ръководител на Националния орган по Програма "Интеррег V-A Румъния – България" 2014-2020 г., с което на бенефициера е наложена финансова корекция в размер на 5 % от стойността на допустимите разходи, финансирани със средства от ЕСИФ по договор за услуга № ОР-2020-006/2 от 06.11.2020 г. с изпълнителя ДЗЗД „Култура и природа“ на стойност 21 755,78 лв. с ДДС /допустимите разходи без собствен принос на бенефициера/. Решението се оспорва като противоречащо на материалния закон и неговата цел – основания по чл. 146, т. 4 и 5 от АПК. Жалбоподателят излага подробни доводи за липсата на нарушение по чл. 59, ал. 2 от ЗОП, които се свеждат до аргумента, че с оглед предмета на поръчката възложителят законосъобразно е преценил, че професионалната компетентност /степен на образование в определени професионални направления от областите на висше образование „Социални, стопански и правни науки“/ на необходимите експерти, посочени в обявлението, в най-пълна степен биха способствали за качествено предоставяне на услугата – предмет на обществената поръчка. В тази връзка се позовава на решение от 31.03.2022 г. на СЕС по дело С-195/21. Жалбоподателят оспорва и наличието на предпоставки за прилагането на т. 11, б. „а“ към Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата. По изложените аргументи, преповторени в писмена защита, жалбоподателят моли за отмяната като незаконосъобразно на обжалваното решение. Претендира присъждане на направените разноски.

Ответникът по жалбата, зам. министър на Министерство на регионалното развитие и благоустройство като ръководител на Националния орган по Програма "Интеррег V-A Румъния – България" 2014-2020 г., чрез процесуалния си представител, моли жалбата да бъде отхвърлена като неоснователна. В писмен отговор излага доводи, че обжалваното решение е издадено от компетентен орган в писмена форма, при спазване на процесуалните правила и в съответствие с материалния закон. Претендира разноски за ***ско възнаграждение.

Участващият по делото прокурор взема становище за основателност на жалбата.

Въз основа на събраните по делото доказателства, съдът прие за установено следното от фактическа страна:

Между страните няма спор по фактите. Не се спори, че Община Лясковец е бенефициер по сключен Договор № РД-02-29-429/13.11.2018 г. с

Министерство на регионалното развитие и благоустройството /в качеството му на Национален орган /НО/ на Програмата „ИНТЕРРЕГ V-A Румъния – България“ 2014-2020/. Целта е предоставяне на Община Лясковец на безвъзмездна финансова помощ от национално съфинансиране за проект „TALES: Приказки за култура, история и природа“ по Програмата „ИНТЕРРЕГ V-A Румъния – България“ 2014-2020, като общата стойност на бюджета на проекта е 1 097 962,10 евро, а общият размер на допустимите разходи на Община Лясковец /която е партньор в проекта наред с водещия партньор Окръг Виделе, Румъния/ е 601 360,24 евро, от които 85% са чрез ЕФРР – 511 156,20 евро, 13% национално съфинансиране – 78 170,83 евро и 2% собствен принос на общината – 12 033,21 евро.

Съобразно сключеният договор за безвъзмездна финансова помощ и залегналите в него задължения, жалбоподателят, в качеството му на партньор по проекта е провел процедура за обществена поръчка с предмет „Организиране на събития по проект „Приказки за култура, история и природа“ с включени 2 обособени позиции: ОП1 „Организиране и провеждане на фестивали и събития по проект Приказки за култура, история и природа“ и ОП2 „Маркетинг и промоция на събития по проект Приказки за култура, история и природа“. Обществената поръчка е проведена по реда на чл. 18, ал. 1, т. 12 от ЗОП – публично състезание. За обособена позиция № 2 са постъпили 2 оферти, като с избрания изпълнител ДЗЗД „Култура и природа“ Община Лясковец е сключила Договор № ОР-2020-006/2 от 06.11.2020 г., на стойност 22000 лв. с ДДС.

С писмо изх. № 99-00-3-171-(7)/18.11.2022 г.

Ръководителят на националния орган е уведомил кмета на Община Лясковец, че във връзка със сигнал за нередност, при осъществяването на контрол за законосъобразност на откритата процедура по ЗОП за възлагане на горепосочената обществена поръчка по обособена позиция 2 са установени следните нарушения, имащи финансов ефект, а именно: използвани са критерии за подбор, които ограничават достъпа на кандидатите или участниците, тъй като конкретни изисквания към ръководителя на екипа и експерт маркетинг са завишени и несъобразени с обема и сложността на поръчката. В срока по чл. 73, ал. 2 от ЗУСЕСИФ от Община Лясковец е постъпило възражение.

Въз основа на горното от ръководителя на националния орган е издадено Решение № РД-02-14-1189/07.12.2022 г., с което на Община Павликени е наложена финансова корекция по пропорционалния метод, и на основание чл. 70, ал. 1, т. 9 от ЗУСЕФСУ, т. 11, б.

„Б“ от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ /Наредбата/ е определена финансова корекция в размер на 5 % от допустимите разходи, финансирани от Европейските структурни и инвестиционни фондове / 21 755,78 лв. с ДДС, в които не участва собствения принос на жалбоподателя/ по сключения договор от 06.11.2020 г. с ДЗЗД „Култура и природа“ на стойност 22 000 лв. с ДДС. Според административния орган възложителят е въвел незаконосъобразен критерий за подбор, представляващ ограничителни изисквания относно ръководителят на екипа и експерт маркетинг – нарушение на чл. 2, ал. 1, т. 1 и ал. 2 от ЗОП и чл. 59, ал. 2 от ЗОП, за които на основание т. 11, б. „б“ от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата е наложена финансова корекция в размер на 5%. Административният орган е приел, че въведените изисквания относно тези членове на екипа незаконосъобразно ограничават кръга на лицата, които биха могли да изпълнят услугите предвид въведеното изискване за професионален опит, като по този начин възложителят по същество е поставил ограничение пред потенциалния кръг от участници да подадат оферта.

Решението е изпратено на

Община Лясковец по електронен път на 08.12.2022 г., като е получено от жалбоподателя на същата дата. Недоволен от него, жалбоподателят го е оспорил пред съда с жалба, подадена на 22.12.2022г. чрез пощенски оператор.

В хода на съдебното производство от двете страни са представени и приети доказателствата, съдържащи се в преписката по провеждането на обществената поръчка и издаване на оспореното решение.

Съдът, като обсъди събраните по делото доказателства, направените в жалбата оплаквания, доводите на страните и като извърши цялостна проверка на законосъобразността на оспорените актове на основание чл. 168, ал.1 във връзка с чл. 146 от АПК, направи следните правни изводи:

Жалбата е подадена срещу подлежащ на оспорване акт в срока по чл. 149, ал. 1 от АПК, от лице, което е адресат на акта, при наличие на правен интерес от оспорване, поради което е процесуално допустима.

Разгледана по същество е неоснователна.

След извършване на служебна проверка, съдът установи, че обжалваният акт е издаден от компетентен орган, в рамките на неговите правомощия. Съгласно § 5, т. 4 от ДР на ЗУСЕСФСУ, доколкото друго не е предвидено в приложимото за тях европейско законодателство и в сключените между държавите договори, ратифицирани, обнародвани и влезли в сила за Република България, този закон се прилага и за финансовата подкрепа по програмите за европейско териториално сътрудничество по отношение на органите за управление при извършване на финансови корекции, категориите нередности и минималните и максималните стойности на процентните показатели, определени в ЗУСЕСФСУ и с акта по чл.

70, ал. 2. Съгласно § 1, т. 2 от ДР на Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ, същата се прилага и по отношение на Програма за сътрудничество „ИНТЕРРЕГ V-A Румъния – България“ 2014-2020. Освен това, на основание чл. 2, т. 2 от Наредбата за администриране на нередности по Европейските структурни и инвестиционни фондове, ръководителят на програмите за европейско териториално сътрудничество е отговорен за процедурите, регламентирани в Наредбата.

Съгласно чл. 29, ал. 1 от действащия към момента на определяне на финансовата корекция Устройствен правилник на МРРБ (ДВ. бр. 57 от 26 юни 2020 г.), дирекция "Управление на териториалното сътрудничество" изпълнява функциите на Национален орган за програмите за трансгранично сътрудничество по вътрешните граници на ЕС 2014 - 2020 (между Румъния и България и Гърция и България). Съгласно чл. 9, ал. 1 от Закона за финансовото управление и контрол в публичния сектор, ръководителите по чл. 2, ал. 2 могат да делегират правомощията си по този закон на други длъжностни лица от ръководената от тях организация, като в тези случаи определят конкретните им права и задължения. На основание раздел I, т. 1, б. "б" и т. 3 от представената с преписката Заповед № РД-02-14-789/17.08.2022 г. на министъра на регионалното развитие и благоустройството, издадена на основание чл. 9, ал. 1 и ал. 2 от ЗФУКПС, Десислава Георгиева – зам. министър на МРРБ е оправомощена да ръководи и организира дейността на Националния орган по Програмата „ИНТЕРРЕГ V-A Румъния – България“ 2014-2020, включително да издава административни актове по ЗУСЕФСУ. При това следва да се приеме, че оспореният административен акт е издаден от компетентен орган. Не се спори, че решението е издадено като електронен документ и подписано с квалифициран електронен подпис, като съгласно чл. 25, т. 2 от Регламент (ЕС) № 910/2014 квалифицираният електронен подпис има значението на саморъчен подпис.

Оспореният акт е издаден и в изискуемата по чл. 59, ал. 2 от АПК във вр. чл. 3, ал. 2 от Закона за електронния документ и електронните удостоверителни услуги форма, вкл. с подробно излагане на приетите от административния орган фактически и правни основания. Номерът и датата на решението са посочени в представеното извлечение от деловодната система на ответника, което не е оспорено от жалбоподателя.

Спазени са регламентираните в ЗУСЕФСУ специални правила за провеждане на процедура по определяне на финансовата корекция по основание и размер. Съгласно чл. 73, ал.

2 ЗУСЕФСУ, преди издаване на решението за определяне на финансовата корекция ръководителят на УО е длъжен да осигури възможност на бенефициента да представи в разумен срок, който не може да бъде по-кратък от две седмици, писмени възражения по основателността и размера на финансовата корекция. На бенефициента е осигурен 14-дневен срок за възражение след получаване на писмото на националния орган с данни за констатираните нарушения и предлаганите финансови корекции, като такова е подадено, съответно е обсъдено в обжалваното решение.

Относно спазването на материалния закон:

Основанията за определяне на финансова корекция са установени в чл. 70, ал. 1 от ЗУСЕФСУ. Съгласно чл. 143 (1) Регламент № 1303/2013, държавите членки носят отговорност за разследването на нередностите и за извършването на необходимите финансови корекции и възстановяването на дължимите суми. А съгласно чл. 122 (2) Регламент № 1303/2013, държавите членки предотвратяват, откриват и коригират нередностите и възстановяват неправомерно платените суми. Дефиницията за нередност се съдържа в чл. 2 (36) Регламент № 1303/2013, съгласно която „нередност“ е всяко нарушение на правото на ЕС, произтичащо от действие или бездействие на икономически субект, което има или би имало като последица нанасянето на вреда на общия бюджет на ЕС чрез начисляване на неправомерен разход в бюджета на Съюза. Следователно при определянето на едно действие или бездействие на икономически субект като „нередност“ следва да се вземат предвид три елемента от обективна страна: 1. действие или бездействие на икономически оператор, 2.което води до нарушение на правото на ЕС или на националното право, свързано с неговото прилагане, и 3. има или би имало като последица нанасянето на вреда на общия бюджет на Съюза, като се отчете неоправдан разход в общия бюджет.