Решение № 1065 от 04.10.2022, Административен съд - Бургас

Р Е Ш

Е Н И Е № 1065 гр.

Бургас, 04 октомври 2022г.

В ИМЕТО

НА НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН

СЪД гр. Бургас, в съдебно заседание на двадесет и първи септември, през две хиляди двадесет и втора година, в състав:

СЪДИЯ: ГАЛИНА РАДИКОВА при секретар С.А. и с участието на прокурора Д. Христов, като разгледа докладваното от съдия ГАЛИНА РАДИКОВА адм. д. № 2809 по описа за 2021 година, за да се произнесе, съобрази следното:

Производството е по реда на чл.27, ал.1 и ал.5-7 от ЗАКОН за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ) във вр. с чл. 73, ал.

4 от ЗУСЕСИФ във вр. с чл. 145 и сл. от АПК.

Образувано е по жалба, подадена от ЕТ„Тонита- Т.П.“,

ЕИК *********, с. Медово, общ. Поморие, местност „Над село“ имот № 010066, представляван от Т.Я.П., чрез процесуален представител адв. Н.Д., против Решение № 02/311/00865/3/01/04/02 (изх.№ 01-6500/3887#2/23.11.2021г.), издадено от зам.изпълнителен директор на ДФ"Земеделие", на основание чл.20а, ал.2 и чл.27, ал.6 от ЗПЗП, чл.46, ал.1 и 2 от Наредба №30/11.08.2008г. и чл.70, ал.1, т.7 във вр. с чл.72, ал.1 и чл. 73, ал. 1 и §4, ал.З от ДР на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ), с което на едноличния търговец е определена финансова корекция в размер на 381 523,10лв.

Жалбоподателят иска отмяна на оспорения акт. Счита, че същият е издаден при допуснати съществени нарушения на процесуалните правилa, неправилно приложение на материалния закон и не съответства на целта на закона. Оспорва компетентността на административния орган, издател на акта. Счита, че при издаване на оспорения акт не е спазена установената форма, като излага доводи за нарушение на чл.59, ал.2, т.1 и т.8 от АПК.

Оспорва констатираните нередности, като твърди, че реализиране на по-нисък размер на приходи от дейността в сравнение с предвидените в бизнес плана не съставлява нарушение на Договора. Счита, че оспореното решение е нищожно в частта му досежно определяне като одобрен индикатор за изпълнение на бизнес плана – наем на къщи, за определяне на приходите от продажбите, тъй като противоречи на влязлото в сила решение № 8311/08.07.2021г., постановено по адм.д. № 1394 по описа за 2021г. на ВАС.

В съдебно заседание, чрез законния си представител Т.П. и процесуален представител адв.Д., поддържа жалбата и направеното с нея искане.Претендира присъждане на разноски. Допълнителни съображения по съществото на спора излага в писмени бележки.

Ответникът – заместник изпълнителен директор на Държавен фонд „Земеделие“, чрез процесуалния си представител адвокат М., намира жалбата за недоказана.

Аргументира позицията си в писмена защита. Претендира присъждане на разноски.

Представителят на Окръжна прокуратура гр. Бургас намира, че жалбата е основателна и следва да бъде уважена.

І. ПО

ДОПУСТИМОСТТА:

Жалбата е допустима. Подадена е от лице с доказан правен интерес от оспорване- адресат на акта и в предвидения от закона, срок.

Правоотношенията, предмет на оспорения акт, са във връзка с предоставена безвъзмездна финансова помощ на жалбоподателя от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони (2007 – 2013 г.).

Законът за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове не е времево ограничен до програмния период 2014 – 2020 г., а установява общи правила за поведение. В този смисъл той е приложим по отношение на всички заварени правоотношения, с предмет предоставяне на безвъзмездна финансова помощ от Европейските структурни и инвестиционни фондове. Наред с това, според изричната разпоредба на §8, ал. 2 ЗУСЕСИФ, приетите от Министерския съвет нормативни актове, които уреждат обществени отношения, предмет на този закон, както и изрично посочените актове на министъра на финансите, запазват своето действие по отношение на програмния период 2007 – 2013 г.

Следователно, считано от 26.12.2015 г. обществените отношения във връзка с предоставяната от Европейските структурни и инвестиционни фондове безвъзмездна финансова помощ се регулират от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове и непротиворечащите им нормативни актове на Министерския съвет за програмния период 2007 – 2013 г.

Оспореното решение е издадено на 23.11.2021г., т.е. след влизане на закона в сила.

ІІ. ФАКТИТЕ:

На 15.10.2014г. между ЕТ „Тонита- Т.П.“ и Държавен фонд „Земеделие“ бил сключен договор № 02/311/00865 от 15.10.2014г. /л.71-76/, за отпускане на финансова помощ по мярка 311 „Разнообразяване на неземеделски дейности“, Програма за развитие на селските райони за периода 2007-2013г., подкрепена от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони.Първоначално одобрената безвъзмездна финансова помощ била в размер на 381 523,10 лева, представляващи 70% от одобрените и реално извършени разходи, свързани с осъществяване на проект ИД № 02/311/00865 от 15.05.2013г. С договора бил определен реда и начина на усвояване на средствата, като впоследствие този документ бил изменен с анекс № 1/14.05.2015г. /л.96/.

В периода 20.06.2019г. до 27.06.2019г. била извършена проверка на място на бенефициера ЕТ „Тонита- Т.П.“, УИН 02/150513/87338, при която било установено неизпълнение на финансовите показатели на одобрения с договор № 02/311/00865 от 15.10.2014г. бизнес план, на базата на които проектът бил определен като допустим, бил сключен договор за подпомагане и изплатена субсидията по него. Съставен бил контролен лист за проверка на място /л. 147 и сл./.

Във връзка с констатираните несъответствия, детайлно описани в контролния лист, на дружеството бил съставен Акт за установяване на публично държавно вземане № 02/311/00865/3/01/04/01, с който, на основание чл.46, ал.1 от Наредба № 30 от 11.08.2008г., т.8.1. от Договор № 02/311/00865 от 15.10.2014г., чл.59, ал.1 и ал.2 от АПК, вр. с чл.165 и чл.166 от ДОПК и чл.20а, ал.1 от ЗПЗП, на едноличния търговец било определено подлежащо на възстановяване публично държавно вземане в размер на 381 523,10 лв. за установено неизпълнение на приходите, заложени в бизнес плана, съгласно т.30 от „Правила за определяне на размера на подлежащата за възстановяване безвъзмездна финансова помощ при установени нарушения по чл.27, ал.6 и 7 от ЗПЗП по мерките от Програмата за развитие на селските райони 2007 – 2013г.“ Актът за установяване на публично държавно вземане №

02/311/00865/3/01/04/01 бил оспорен по съдебен ред, като с решение № 1236/02.10.2020г., постановено по адм.д. № 762 по описа за 2020г. на Административен съд – Бургас, жалбата била отхвърлена. С решение № 8311/08.07.2020г., постановено по адм.д. № 1394 по описа за 2021г. на Върховен административен съд, решението на първоинстанционния съд било отменено и АУПДВ бил отменен. В мотивите на това решение касационната инстанция посочила, че при установено неизпълнение на конкретни финансови показатели, заложени в бизнес плана на ползвателя на помощта, административният орган следва да издаде решение за финансова корекция на основание чл. 27, ал. 6 ЗПЗП във връзка с чл.

70, ал. 1, т. 7 ЗУСЕСИФ и по реда на чл. 73 от ЗУСЕСИФ.

Решение № 8311/08.07.2020г., постановено по адм.д. № 1394 по описа за 2021г. на Върховен административен съд, било представено пред директора на дирекция „ОППМРСР“ ДФ „Земеделие“ със становище вх.№ 01-6500/8430#11 от 13.08.2021г. (л.476), изготвено от дирекция „Правна“ на ДФ „Земеделие“, с указания да се издаде решение за налагане на финансова корекция срещу ЕТ „Тонита- Т.П.“.

С писмо изх.№ 01-6500/3887 от 23.08.2021г. /л.519/ ЕТ „Тонита- Т.П.“ бил уведомен, че спрямо него се открива производство по налагане на финансови корекции. В писмото било посочено, че при извършената проверка на място било установено, неспазване на разпоредбите на т.4.18 от договор № 02/311/00865 от 15.10.2014г. Пояснено било, че в представения и одобрен с договора за подпомагане бизнес план са залегнали финансови показатели на базата, на които проектът е бил определен като допустим, сключен е договор за подпомагане и е изплатена субсидия по него, като според представените при проверката на място документи, изпълнението на бизнес плана, изчислено средно аритметично за три пълни финансови години (2016г., 2017г. и 2018г.) било в размер на 12,16% от заложените приходи.

Посочено било, че предвид констатираното неспазване и съгласно т. 30 от Приложение към раздел I от „Правила за определяне на размера на подлежащата на възстановяване безвъзмездна финансова помощ при установени нарушения по чл. 27, ал. 6 и 7 от Закона за подпомагане на земеделските производители по мерките от Програмата за развитие на селските райони 2007 - 2013 г.“, (в която т. 30 е заложено, че когато ползвателят не изпълнява одобрения проект – не са постигнати нивата на финансови показатели, предвидени в бизнес плана, и реализираните приходи от подпомаганата дейност са по-малко от 20% от приходите, заложени в бизнес плана за съответните години и това е продължило над една финансова година, размерът на подлежащата на възстановяване финансова помощ е 100% от предоставената финансова помощ по договора – 381 523,10 лева. Указано било, че във връзка с констатираните нарушения, ДФЗ ще пристъпи към издаване на Решение за налагане на финансова корекция в посочения размер, като е дадена възможност за представяне на писмено възражение по основателността и размера на финансовата корекция, с прилагане на съответните писмени доказателства в 14-дневен срок от получаване на писмото.

Писмото било връчено на жалбоподателя на 30.08.2021г./л.518/.

Срещу писмото за откриване на производство по налагане на финансови корекции, бил подаден отговор вх.№ 01-6500/3887 от 10.09.2021г. /л.523/, с който ЕТ възразил срещу повторното провеждане на процедура за налагане на санкции за същите нарушения след отмяна на АУПДВ от касационната съдебна инстанция. По същество изложил доводи, че неправилно били взети предвид само наемите на къщи, обложени с 9% ДДС, тъй като дейността на търговеца включвала и изхранване и предоставяне на други допълнителни услуги на лицата, наели къщите, които са били обложени с 20% ДДС.

С Решение № 02/311/00865/3/01/04/02 (изх.№ 01-6500/3887#2/23.11.2021г.), издадено от зам.изпълнителен директор на ДФ"Земеделие", на основание чл.20а, ал.2 и чл.27, ал.6 от ЗПЗП, чл.46, ал.1 и 2 от Наредба №30/11.08.2008г. и чл.70, ал.1, т.7 във вр. с чл.72, ал.1 и чл. 73, ал. 1 и §4, ал.З от ДР на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ), на ЕТ „Тонита- Т.П.“ била определена финансова корекция в размер на 381 523,10лв.

В мотивите на решението било прието, че е налице неизпълнение на финансовите показатели на одобрения с договор № 02/311/00865 от 15.10.2014 г. бизнес план, в който са залегнали финансови показатели, на базата на които проектът бил определен като допустим, сключен бил договор за подпомагане и изплатена субсидията по него. Административният орган посочил, че в одобрения бизнес план за всяка една от годините били заложени приходи от наем на малки къщи, наем големи къщи, наем ВИП къща в размер на 278 800,00 лв., които при извършените административни проверки преди сключването на договора за подпомагане били преизчислени на 272 000,00 лв. При проверката на място били представени документи за три пълни финансови години – 2016г., 2017г. и 2018г., както и за периода 01.01.2019 г. - 31.05.2019 г., като било установено, че ЕТ е реализирал приходи от наем на малки къщи, наем големи къщи, наем ВИП къща, както следва: за пълната финансова 2016 г. - в размер на 3 154,00 лв., което представлява 1,16% изпълнение на приходите, заложени за същия период в одобрения бизнес план; за пълната финансова 2017 г.- в размер на 37 926,00 лв., което представлява 13,94% изпълнение на приходите, заложени за същия период в одобрения бизнес план, а за пълната финансова 2018 г. - 58 114,00 лв., което представлява 21,37% изпълнение на приходите, заложени за същия период в одобрения бизнес план.

Направен бил извод, че установеното изпълнение на бизнес плана, изчислено средно аритметично за три пълни финансови години (2016г., 2017г. и 2018г.) е в размер на 12,16%.Доколкото към датата на проверката на място, не била изтекла цялата финансова 2019 г., този резултат не бил взет под внимание при оценката на изпълнението на финансовите показатели на бизнес плана.