Решение № 36 от 14.02.2020, Районен съд - Хасково

Р Е Ш Е Н И Е

№ 36 14.02.2020 г. град Хасково

В ИМЕТО НА

НАРОДА

ХАСКОВСКИЯТ РАЙОНЕН СЪД наказателен състав

На шестнадесети януари през две хиляди и двадесета година в публично съдебно заседание в състав:

Районен съдия: Мартин Кючуков

Секретар:

Велислава Ангелова

Прокурор: като разгледа докладваното от съдията

АНД № 1379 по описа на Районен съд - Хасково за 2019 г. и за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 59 и сл. от ЗАНН.

Образувано е по жалба от Д.В.Б. *** срещу

Наказателно постановление № 11 – 01 – 308 от 21.11.2019г. на Директора на Агенция за държавна финансова инспекция, град София, с което на основание чл.250 от Закона за обществените поръчки, на жалбоподателя е наложено административно наказание – глоба в размер на 10 000 лева за нарушение по чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП.

В подадената жалба се излагат оплаквания за незаконосъобразност на атакуваното с нея наказателно постановление.

Твърди се от жалбоподателя, че при издаването му били допуснати съществени процесуални нарушения, като описанието на процесното деяние и обстоятелствата при които е извършено били неправилни, което водело и до неправилност на НП.

Неправилни били е мотивите на АНО, че към датата на вземане на решението за провеждането на процесната обществена поръчка не били на лице предпоставките визирани в чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП. Неказващият орган не взел под внимание и не извършил задълбочен анализ на мотивите посочени за основание за провеждане на процесната ОП. Неправилно бил приложен и материалният закон,като нарушението неправилно било санкционирано по чл.250 от ЗОП.

Иска от съда да постанови решение, с което да отмени изцяло атакуваното наказателно постановление на Директора на Агенция за държавна финансова инспекция, град София по изложените съображения.

Административно - наказващият орган -

Агенция за държавна финансова инспекция – гр.София чрез процесуалния си представител – Н. С., оспорва жалбата и в хода по същество навежда конкретни и подробни доводи за нейната неоснователност, респ. за законосъобразност на атакуваното наказателно постановление, като представя и подробни писмени бележки.

Жалбата е подадена в законоустановения срок, срещу подлежащ на обжалване акт, от лице, легитимирано да атакува наказателното постановление, поради което е процесуално допустима.

Хасковският районен съд, за да се произнесе по основателността й и след като се запозна и прецени събраните доказателства при извършената проверка на обжалваното наказателно постановление, намира за установено следното:

В хода на извършена от свид. М.К.Д. на длъжност „старши финансов инспектор“ в Агенцията за държавна финансова инспекция проверка по отношение на Община Хасково, в рамките на осъществяваната финансова инспекция, възложена със Заповед № ФК – 10 – 165 от 14.02.2019г. на Директора на АДФИ, град София, изм.

Заповед № ФК-10- 305/27.03.2019г. и Заповед № ФК-10-460/15.05.2019 г. на директора на АДФИ г., град София било установено, че с Постановление на Министерския съвет № 91 от 11.05.2017 г. (ДВ бр.39 от 16.05.2017 г.) на Община Хасково са одобрени допълнителни трансфери чрез бюджета на Министерството на регионалното развитие и благоустройството за 2017 г. в размер на 1 930 000 лв., за финансиране на обект „Допълнително аварийно водоснабдяване на град Хасково", осигурени за сметка на резерва за непредвидени и/или неотложни разходи за 2017 г. в частта за предотвратяване, овладяване и преодоляване на последици от бедствия по чл. 1, ал. 2, раздел II, т. 5.1 от Закона за държавния бюджет на Република България за 2017 година.

През 2017г., Община-Хасково се представлявала от Д.В.Б. - изпълняващ длъжността „Кмет“, който е и орган на изпълнителната власт в общината по смисъла на чл. 38, ал. 1 от Закона за местното самоуправление и местната администрация и публичен възложител по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 9 от Закона за обществените поръчки.

С Решение № 24 от 06.06.2017г., Кметът на Община Хасково, Д.Б. открил процедура за възлагане на обществена поръчка с посочено правно основание чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП, чрез договаряне без предварително обявление с предмет: „Изпълнение на инженеринг – проектиране, упражняване на авторски надзор и изпълнение на СМР на обект „Допълнително аварийно водоснабдяване на град Хасково", подобект „Дублиране на кладенци", по обособени позиции – Обособена позиция 1 – Строеж – „Дублиране на 4 бр.кладенци в обсега на Санитарно-охранителната зона „Северна зона“ и Обособена позиция 2 – Строеж – „Дублиране на 3 бр.тръбни кладенци“ в района на вододайна зона „Източна зона“ с прогнозна стойност 735 499 лв. без ДДС.

Мотивите за откриване на поръчката съобразно разпоредбата на чл.79 ал. 6 от ЗОП, в т. V.1. на Решение № 24 от 06.06.2017 г. са следните: Във връзка с извършени проверки за качеството на питейната вода в град Хасково, при които е установено, че в 14 бр. тръбни кладенци, които захранват града с вода за питейно - битови нужди, са със завишени нива на естествен уран и обща алфа - активност. След установяване на влошените физико - химични и радиологични показатели, тези кладенци са затворени със Заповеди №365/19.04.2017 г. и №366/19.04.2017г. на Директора на РЗИ - гр.Хасково. Било изготвено и Предписание от Директора на РЗИ - гр.Хасково, съгласно което следва да се ограничи ползването на питейна вода от населението за питейни нужди и приготвянето на храна.

„В и К" ЕООД - гр.Хасково извършило реорганизация за водоснабдяването на гр. Хасково, но въпреки това не могли да се наваксат липсващите водни количества от спрените кладенци, което било предпоставка за преминаване към режимно водоснабдяване. Посочено е, че с Решение №24 от 06.06.2017 г. е обявена обществена поръчка за изпълнение на инженеринг - проектиране, упражняване на авторски надзор и изпълнение на СМР на обект „Допълнително аварийно водоснабдяване на град Хасково", подобект „Дублиране на кладенци" по обособени позиции, като по ОП 1 е избран изпълнител.

За изпълнение на предвидените дейности, следвало да се избере изпълнител за извършване на оценка на съответствието и осъществяване на строителен надзор на обекта. Посоченото представлява „изключително обстоятелство" по смисъла на параграф 2, т. 17 от ДП към ЗОП. Наличието на горепосочените обстоятелства не можели да се предвидят от Община Хасково и създавали непосредствена опасност за живота и здравето на населението. В последствие била изпратена поканата за участие за определяне на условията на договора, съгласно изискванията на възложителя, с приложени образци на документи, техническа спецификация, проект на договор и техническо задание, декларация за съгласие с клаузите на приложения проект на договор и срок на валидност на офертата.

Със Заповед №760/13.06.2017г. Кметът на Община – Хасково е назначил 5 членна комисия за договаряне на условията на договори за обществена поръчка, която след получаване на протокола по чл.48 ал.6 от ППЗОП е оповестила подадените оферти.

На 13.06 и 14.06.2017г. и 23.06.2017г.

Комисията е изготвила протоколи и доклад, с които е описала действията си. По ОП 2 двама участници подали оферти били отстранени.

Кметът на Община Хасково в качеството на публичен възложител със Заповед № 824/23.06.2017 г., е определил „Водно строителство – Хасково“ АД за изпълнител на обществената поръчка по Обособена позиция – 1, с предложена цена за изпълнение 482 520 лв. с ДДС

При проверката за да мотивира избора на вида на процедурата и мотивите за това възложителят е представил като доказателства за предпоставките визирани в чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП : писмо от управителя на „В и К“ ЕООД - инж. Т. М., съгласно което въпреки извършената реорганизация, не е могло да се наваксат липсващите водни количества от спрените кладенци; писмо от 09.05.2017 г. от Сухопътни войски до „В и К“ ЕООД за връщане на 7 бр. цистерни, предоставени за временно ползване; писмо от Басейнова дирекция до „В и К“ ЕООД и РЗИ-Хасково от 05.04.2017 г. за предприемане на мерки за прекратяване или максимално ограничаване ползването н водоизточника с констатирани превишения и извършване на последващ мониторинг на показателите; протоколи от изпитване от 17.10.2016 г. и 09.11.2016 г.; Заповед №434/15.04.2017 г. на кмета на Община Хасково за уведомяване на населението писмо от директора на РЗИ-Хасково с протокол от извършени радиологичен контрол на проби питейни води със завишени стойности на алфа активност във всички проби; протокол от заседание на областна администрация за преминаване на воден режим от 05.06.2017 година. Решение № 27/26.06.2017 г. за откриване на процедурата е изпратено по електронен път до АОП за публикуване в регистъра на обществените поръчки на 26.06.2017 година.

Анализирайки горните мотиви за откриване на процедурата за обществена пръчка с Решение № 24 от 06.06.2017 г., Кметът на Община Хасково, Д.Б., контролният орган е стигнал до извода за липса на предпоставките визирани в чл. 79 ал.1 т.4 от ЗОП и до наличие на извършено нарушение от Д.Б. в качеството му на кмет на община Хасково.

Така на 23.05.2019г., бил съставен от свид. М.К.Д. Акт за установяване на административно нарушение № 11 – 01 – 308/23.05.2019 г. в присъствието на Т.С.С. и на лицето, сочено като нарушител – Д.В.Б., който го подписал, без да впише възражения в съответната предвидена за това графа, а екземпляр от него бил връчен на същата дата срещу подпис, видно от приложената разписка. Като нарушение в АУАН е посочено, че на 06.06.2017 г. в гр. Хасково, област Хасково, Д.В.Б., в качеството си на кмет на Община Хасково и публичен възложител по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 9 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/ /Обн. ДВ бр.13/16.02.2016г., в сила от

15.04.2016г./, с Решение № 24/06.06.2017 г. е открил и провел процедура по чл. 18, ал.1, т. 8 от Закона за обществените поръчки по вид „договаряне без предварително обявление" за възлагане на обществена поръчка на основание чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП с предмет: „Изпълнение на инженеринг – проектиране, упражняване на авторски надзор и изпълнение на СМР на обект „Допълнително аварийно водоснабдяване на град Хасково", подобект „Дублиране на кладенци", по обособени позиции – Обособена позиция 1 – Строеж – „Дублиране на 4 бр.кладенци в обсега на Санитарно-охранителната зона „Северна зона“ и Обособена позиция 2 – Строеж – „Дублиране на 3 бр.тръбни кладенци“ в района на вододайна зона „Източна зона“, без да са били налице условията, посочени в закона по чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП, като така били нарушени разпоредбата на чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП, във връзка с чл. 5, ал. 2, т. 9 от ЗОП /Обн.

ДВ бр. 13/16.02.2016г., в сила от 15.04.2016г./.

Възражения срещу съставения Акт за установяване на административно нарушение са постъпили извън законоустановения срок от дата на връчването му, с рег. № 11 – 01 – 308/23.05.2019г., с които се навеждат доводи за допуснати съществени процесуални нарушения в хода на административнонаказателното производство и нарушения на материалния закон, както и за неправилна преценка на обстоятелствата свързани с приложението на чл. 79 ал. 1 т.4 от ЗОП.

При издаване на наказателното постановление, административнонаказващият орган, възприел изцяло фактическата обстановка, описана в акта за установяване на административно нарушение и след като счел доводите в подаденото възражение за неоснователни, а така също приел, че случаят не е маловажен, на основание чл. 250 от Закона за обществените поръчки наложил процесното административно наказание.

Изложената дотук фактическа обстановка е категорично установена от представените по делото писмени доказателства, посочени на съответното място по – горе, както и от показанията на разпитаните в хода на делото свидетели. Съдът кредитира показанията на свидетеля М.К.Д. относно обстоятелствата, изложени в АУАН и тази около неговото съставяне, като еднопосочни с останалия събран доказателствен материал. Поради това съдът ги възприема като достоверни при обосноваване на фактическите си изводи, като всъщност липсва спор между страните относно фактите, а единствено по отношение на тяхната юридическа интерпретация, включително и относно датата, на която следва да се приеме, че би било осъществено деянието, ако е доказано.