Решение № 39 от 13.07.2023, Окръжен съд - Смолян

РЕШЕНИЕ

№ 39 гр. Смолян, 13.07.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – СМОЛЯН, ВТОРИ ТЪРГОВСКИ СЪСТАВ, в закрито заседание на тринадесети юли през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Меденка М. Недкова като разгледа докладваното от Меденка М. Недкова Търговско дело № 20235400900034 по описа за 2023 година

Производството е по чл.25ал.4 и ал.5 ЗТР.

ЖАЛБОПОДАТЕЛЯТ ГПК „П.“ гр.Чепеларе, ЕИК

*********, представлявана от Председателя Г. Хр. Ч., твърди, че със заявление вх.№20230601142731/1.VІ.2023год., подадено от пълномощника адв. Б. К., е поискал от длъжностното лице по регистрацията при Агенцията по вписванията-Търговски регистър и РЮЛНЦ гр.София да обяви по партидата на кооперацията актуалния и Устав. Към заявлението са приложени необходимите документи, съгласно изискванията на ЗК и ЗТРРЮЛНЦ. Но е получил отказ за обявяване на актуалния Устав на ГПК „П.“ гр.Чепеларе. С отказ№20230601142731-2/6.VІ.2023год. длъжностното лице по регистрацията при АВ-ТРРЮЛНЦ гр.София е отказало да обяви по партидата на кооперацията актуалния и Устав, тъй като пълномощните на членкооператорите, които са били представлявани на ОС на кооперацията, проведено на 13.V.2023год., от пълномощници, не отговарят на изискванията на чл.27 от Устава на кооперацията- не съдържат начина на гласуване, съгласно вписания дневен ред на ОС, и на проведеното на 13.V.2023год. ОС на ГПК „П.“ гр.Чепеларе не е имало нужния кворум за приемане на решение за изменение на Устава на кооперацията. Жалбоподателят счита, че отказът е незаконосъобразен и неправилен. Твърди, че решението за изменение на 1

Устава на кооперацията е взето при наличие на необходимия кворум, съгласно чл.26ал.2 във връзка с чл.25 от Устава на кооперацията и чл.18ал.1 от ЗК. Що се касае до извода на длъжностното лице по регистрацията, че представените 13 броя нотариално заверени пълномощни за представителство на член кооператори не отговарят на изискванията на чл.27 от Устава на кооперацията, то видно от същите, нито едно от пълномощните не е издадено изрично за ОС, проведено на 13.V.2023год., а се касае за общи пълномощни за представителство въобще пред органите на кооперацията. Някои от пълномощните дори касаят представителство на член кооператорите пред органите на всички кооперации, в които член кооператорите членуват.

Съгласно чл.39 от ЗЗД обемът на представителната власт на пълномощника спрямо третите лица се определя според това, което упълномощителят е изявил, и след като е налице общо упълномощаване пред органите на кооперацията, то следва да се приеме, че пълномощните съдържат и упълномощаване за представителство при провеждане на Общи събрания, включително и по отношение на начина на гласуване на тези събрания по дневния им ред. Съгласно ТР№5/12.ХІІ.2016год. на ОСГТК на ВКС, при доброволното представителство от значение за съдържанието на представителната власт е единствено волята на упълномощителя, отразена в този акт, с който то се учредява- пълномощното. Няма правна норма в действащото законодателство, която да урежда изисквания за съдържанието на пълномощното, с оглед валидността на упълномощителната сделка или на последващата я правна сделка или действие, извършени чрез пълномощник. В мотивите на т.1 от Тълкувателното решение е посочено, че според обема на учредената представителна власт, видовете упълномощаване биват: общо/ генерално/ и изрично/специално/. При общото пълномощно не се посочват конкретните правни действия и сделки, които пълномощникът е овластен да извърши, а обемът на представителната му власт. Тя не се ограничава и се отнася до всякакъв вид правни действия от името на упълномощителя, или се определя чрез посочване на по-общи белези. Ето защо волята на упълномощителя при общите пълномощни подлежи на тълкуване по реда на чл.20 ЗЗД. Тъй като представените пълномощни отговарят на изискванията на чл.27 от Устава на кооперацията и сочат как следва да действа пълномощника пред органите на кооперацията, то обема на представителната власт на пълномощниците може да се определи и при гласуването по обявения дневен 2 ред на ОС на кооперацията. По гореизложените съображения жалбоподателят моли Смолянският окръжен съд да постанови решение, с което да отмени отказ№20230601142731-2/6.VІ.2023год. на длъжностното лице по регистрация при АВ-ТРРЮЛНЦ гр.София, като незаконосъобразен и на основание чл.25ал.5 ЗТР да даде задължителни указания на Агенцията по вписваниятаТърговски регистър и РЮЛНЦ да обяви актуалния Устав по партидата на кооперацията.

АГЕНЦИЯТА ПО ВПИСВАНИЯТА гр.София, представлявана от изпълнителния директор Д. М., чрез пълномощника главен юрисконсулт Д. М., подава писмен отговор изх.№11-00-1282/9.VІ.2023год., в който заявява, че подадената жалба е неоснователна, а постановеният от длъжностното лице по регистрацията отказ е правилен и законосъобразен.

Моли отказа да бъде потвърден, като претендира и за разноски в размер на 150лв. за юрисконсултско възнаграждение.

Смолянският окръжен съд като взе предвид изложеното в жалбата от жалбоподателят, мотивите в отказ№202306011427312/6.VІ.2023год. на длъжностното лице по регистрация при Агенцията по вписванията-Търговски регистър и РЮЛНЦ гр.София и писмения отговор на Агенцията по вписванията, обсъди събраните по делото писмени доказателства, в тяхната съвкупност и поотделно, на основание чл.235 ГПК, направи следните фактически и правни изводи:

Безспорно е по делото, че със заявление вх.

№20230601142731/1.VІ.2023год. адвокат Б. Т. К., в качеството му на пълномощник на ГПК “П.“ гр.Чепеларе, ЕИК *********, представлявана от председателя Г. Хр. Ч., е поискал от длъжностното лице по регистрацията при АВ-ТРРЮЛНЦ гр.София да обяви актуален Устав по партидата на кооперацията. Заявлението е подадено по образец, съгласно приложение Г1 от Наредба№1/14.ІІ.2007год. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и към него са приложени: декларация по чл.13ал.4 ЗТРРЮЛНЦ от председателя на ГПК “П.“ гр.Чепеларе Г. Хр. Ч., ЕГН **********, декларация по чл.13ал.5 ЗТР от пълномощника на кооперацията адв. Б. Т. К., пълномощно на адв. Б. К., протокол№2 от проведено на 17.ІІІ.2023год. заседание на УС на кооперацията, на което е взето решение за свикване на ОС на член кооператорите на 13.V.2023год. от 9.30часа, с определен дневен ред 3 за провеждането му, покана за свикване на ОС на ГПК “П.“ гр.Чепеларе, обявена във вестник „Труд“ и във вестник „Отзвук“ /един централен всекидневник и един местен вестник/, обява за свикване на ОС, протокол от проведеното на 13.V.2023год. ОС на член кооператорите, с посочване на взетите решения, списък на член-кооператорите, присъствали на ОС, проведено на 13.V.2023год., както и пълномощни на пълномощниците, представлявали член кооператори на ОС, извлечение от книгата с имената на член-кооператорите на ГПК “П.“ гр.Чепеларе, платежно нареждане за внесена ДТ и актуалния Устав на кооперацията, който следва да се обяви по партидата и.

Длъжностното лице по регистрацията при АВ-ТРРЮЛНЦ гр.София е постановило отказ№20230601142731-2/6.VІ.2023год. за обявяване на актуалния Устав на кооперацията, с мотиви, че съгласно чл.18ал.1 от ЗК решенията на ОС се вземат с мнозинство от повече от половината присъстващи членове или пълномощници, освен ако законът или Уставът не предвиждат друго. Съгласно чл.17 от ЗК и чл.25 от Устава, обявен в ТРРЮЛНЦ, решенията за приемане, изменение и допълване на Устава се вземат с квалифицирано мнозинство от две трети от членовете/пълномощниците. Видно от протокола на ОС, проведено на 13.V.20223од., на събранието не са присъствали две трети от всички член кооператори, поради което и решението, с което се изменя чл.12т11 от Устава на кооперацията, не е прието с необходимото квалифицирано мнозинство.

Затова и изменения Устав не може да се обяви по партидата на кооперацията.

Освен това към заявлението са приложени пълномощни на пълномощници, представлявали член кооператори на ОС. Съгласно чл.27 от обявения Устав на кооперацията, член-кооператор може да бъде представляван на ОС на член-кооператорите от друг член-кооператор с нотариално заверено пълномощно, в което изрично се упоменават правата на пълномощника при гласуването на решенията по въпросите от дневния ред на ОС. Когато пълномощникът не е член-кооператор, такъв може да бъде само близък роднина на член кооператор или собственик, като за близки роднини на членкооператори или собственици се считат съпрузи, деца и внуци и техните съпрузи, братя и сестри, деца и внуци и техните съпрузи. Едно лице може да представлява не повече от трима член-кооператори в ОС. Видно от съдържанието на приложените пълномощни, същите не отговарят на 4 цитираната разпоредба, тъй като не съдържат начина на гласуване, съгласно дневния ред на проведеното на 13.V.2023год. ОС.

При така установената фактическа обстановка, която е безспорна, съдът направи следните фактически и правни изводи:

Производството е по чл.25ал.4 ЗТРРЮЛНЦ-обжалване на мотивиран отказ на длъжностното лице по регистрацията при АВ-ТРРЮЛНЦ гр.София за обявяване на актуален Устав по партидата на ГПК “П.“ гр.Чепеларе, ЕИК *********. Жалбата е процесуално допустима, тъй като е подадена от надлежно легитимирано лице- заявителят адв. Б. К., в качеството му на пълномощник на ГПК ”П.” гр.Чепеларе и в законоустановеният 7дневен срок по чл.25ал.1 ЗТРРЮЛНЦ. Съгласно чл.25ал.1 ЗТРРЮЛНЦ отказът подлежи на обжалване пред окръжния съд по седалището на търговеца в 7дневен срок от връчването му. А съгласно чл.24ал.1изр.2 ЗТРРЮЛНЦ отказът се връчва на заявителя незабавно след постановяването му по реда на ГПК. Отказът на длъжностното лице по регистрацията при АВТРРЮЛНЦ гр.София е постановен на

6.VІ.2023год. по заявление№20230601142731/1.VІ.2023год. и е връчен на заявителя с писмо с обратна разписка. Жалбата с вх.№20230609133330 е подадена от заявителя адв. Б. К., в качеството му на пълномощник на ГПК ”П.” гр.Чепеларе на 9.VІ.2023год., т.е. в законоустановеният срок по чл.25ал.1 ГПК, поради което е спазен преклузивният срок за подаването и. Разгледана и по същество жалбата е основателна по следните съображения:

Длъжностното лице по регистрацията при АВ-ТРРЮЛНЦ гр.София е отказало обявяване на актуалния Устав на ГПК “П.“ гр.Чепеларе, тъй като решението за изменение на чл.12т.11 от Устава не е прието с необходимото мнозинство от две трети от гласовете на всички член кооператори, съгласно изискванията на чл.17 от ЗК, както и че не били представени пълномощни на пълномощници на чле-кооператори, които да съдържат начина на гласуване, съгласно обявения дневен ред на ОС на кооперацията, проведено на 13.V.2023год.. Изложените мотиви в отказа са незаконосъобразни.

При преценка законосъобразността на отказа на длъжностното лице по регистрацията при АВ-ТРРЮЛНЦ, съдът изхожда от вменените му правомощия със ЗТРРЮЛНЦ и Наредба№1/2007год. за водене, 5 съхраняване и достъп до ТРРЮЛНЦ. В производството по съдебна ревизия на откази по реда на чл.24-25 ЗТРРЮЛНЦ, съдът не е обвързан от посочените от длъжностното лице по регистрацията към АВ основания за отказ, а следва да извърши цялостна собствена проверка на предпоставките по чл.21 ЗТРРЮЛНЦ.

Съгласно разпоредбата на чл.21т.4 ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице по регистрацията проверява дали към заявлението са приложени всички документи, съгласно изискванията на закона, съответно подлежащия на обявяване акт. А съгласно чл.21т.5 ЗТР съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от представените документи по т.4, съответно дали подлежащия на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона.

В настоящия случай към заявлението са били приложени: решение на УС на ГПК „П.“ гр.Чепеларе за свикване на ОС на член кооператорите на 13.V.2023год. от 9.30часа, покана за свикване на ОС, обявена в един централен всекидневник и един местен вестник, протокол, от проведено на 13.V.2023год. ОС на член кооператорите на ГПК „П.“ гр.Чепеларе от 10.30часа, при условията на „спадащ кворум“ съгласно чл.17ал.2 от ЗК, решенията, които са приети от ОС и актуалния Устав на кооперацията, който следва да се обяви по партидата и. Актуалният Устав може да бъде обявен в ТРРЮЛНЦ, когато по външни белези отговаря на изискванията на закона /което изискване е налице/ и когато изменението му е валидно прието от редовно свикано и проведено ОС на кооперацията.