Решение № 501 от 20.09.2021, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 501 гр. София , 20.09.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 19-ТИ СЪСТАВ в публично заседание на втори септември, през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател:

СИЛВИЯ П. ГЕОРГИЕВА при участието на секретаря ДЕЛИНА ИВ. ГРИГОРОВА като разгледа докладваното от СИЛВИЯ П. ГЕОРГИЕВА Административно наказателно дело № 20211110207996 по описа за 2021 година Производството е по реда на чл.59 и сл. от ЗАНН и е образувано по жалба на „ЕКОСИСТЕМ ИНЖЕНЕРИНГ”ООД, със седалище и адрес на управление гр. София, ул. „Студен кладенец“№23, представлявано от Й А А, чрез адв.Д.

Л.-САК срещу наказателно постановление

(НП)

№576221-F598554/10.05.2021 г. на директора на дирекция „Обслужване“ при ТД на НАП - гр. София, с което на дружеството на основание чл.178 от Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС) е наложена имуществена санкция в размер на 500 (петстотин лева) лв., за извършено административно нарушение по чл.132, ал.6, във вр. с ал.5 от ЗДДС.

С жалбата се иска отмяна на наказателното постановление като неправилно и необосновано, като се излага, че на 15.07.2020 г. е сключен нотариално заверен на 29.07.2020 г. договор за учредяване на ДЗЗД, по силата на който „“ООД, „“ ЕООД и „“ООД са се споразумели да обединят усилията си за участие в процедура по възлагане на обществени поръчки, като единствената обществена поръчка, за която е създадено и в която е участвало и с предмет „доставка на два броя нови котлони за нуждите на ПОЦ-База 2 на УМБАЛ „Свети Георги“ ЕАД, гр. Пловдив“, която е приключила с акт на възложителя Решение №1250/16.12.2020 г. и за победител е избран „“, като неперсонифицираното дружество е вписано в регистър БУЛСТАТ на 1

03.02.2021 г., а на 08.02.2021 г. е депозирано заявление за регистрация по ЗДДС и такава е осъществена на 22.02.2021 г., а на 25.02.2021 г. е сключен договор с възложителя, като се излага, че до тази дата неперсонифицираното дружество не е извършвало дейност и за него не е възникнало задължение за регистрация.

За жалбоподателя редовно призован, в съдебно заседание се явява процесуален представител, който поддържа жалбата и по същество пледира за уважаването , като доразвива съображенията, които са изложени и в депозираната жалба. Претендират се разноски.

За въззиваемата страна в съдебно заседание се явява процесуален представител, който оспорва жалбата и по същество се иска оставяне без уважение на жалбата като неоснователна и недоказана и потвърждаване на НП, като се излага, че доводите са неоснователни, тъй като в договора по ЗЗД липсва отлагателно условие, а в ЗДДС единственото изискване е само един от съдружниците в обединението да е регистриран по закона, насоките, които НАП е дала в своите указания са общи, наложената санкция е в минимален размер. Прави се възражение за прекомерност на поисканите разноски, а при потвърждаване на НП се претендира юрисконсултско възнаграждение.

От събраните по делото доказателства, преценени поотделно и в тяхната съвкупност, съдът приема за установено следното от фактическа страна:

С договор от 15.07.2020 г., с нотариална заверка на подписите от 29.07.2020 г., е създадено дружество по ЗЗД между „“ООД, „“ ЕООД и „“ООД с наименование ДЗЗД „, със седалище: гр. София, ул. „Студен кладенец“№23.

Съдружниците са определили „“ООД за водещ член на обединението.

Предмет на договора между съдружниците в създаденото по ЗЗД обединение е съвместно подготвяне и предаване на обща оферта за участие в процедура по ЗОП.

С Решение №1250/16.12.2020 г. на УМБАЛ „Свети Георги“ ЕАД – гр.

Пловдив е обявен по т.1 за класиран в проведената открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Доставка на два броя нови котли за нуждите на ПОЦ-База 2 на УМБАЛ „“ ЕАД, подточки 1 и 2 ДЗЗД „“.

Подадено било заявление от ДЗЗД „“ за регистрация по ЗДДС с №ДДС.0000-0082888/08.02.2021 г.

С резолюция за извършване на проверка №222692100447014/09.02.2021 г. е 2 възложена на П.Г. проверка за наличие на основания за регистрация по ЗДДС със срок до 15.02.2021 г. от орган по приходите началник отдел при ТД на НАП.

Отправено е искане до управителя на ДЗЗД „ за представяне на документи и писмени обяснения от 09.02.2021 г.

Изпратени са изисканите документи на проверяващия, сред които е и справка за облагаемия оборот по ЗДДС от месец февруари 2020 г. до месец януари 2021 г., с общо нулев облагаем оборот, както и заявление от управителя, че договора, който е представен няма анекс и няма дейности.

Сред документите е изпратено и заявление от управителя на 22.02.2021 г., че оттеглят подаденото ди заявление за регистрация по ЗДДС, тъй като не са започнали и не знаят кога ще започнат дейност.

С акт за регистрация №220422100713061 по ЗДДС от 22.02.2021 г. е разпоредено регистрирането на основание чл.132, ал.5 от ЗДДС по ЗДДС неперсонифицираното дружество „“ в ТД - София на НАП. Актът за регистрация е връчен на упълномощено от управителя на дружеството лице на 05.03.2021 г.

С договор №ОП-16-21 от 25.02.2021 г. е сключен договор с избрания от УМБАЛ „“ЕАД, гр. Пловдив, като изпълнител по обществената поръчка ДЗЗД „“ за изпълнение на обществена поръчка: доставка на два броя нови котли за нуждите на ПОЦ-База 2 на УМБАЛ““ ЕАД.

Уведомително писмо от 05.03.2021 г. е връчено на същата дата на упълномощено от управителя на ДЗЗД „ЕкоБулТех“ лице, с което НАП ги уведомява, че данъчния период изтича на 31.07.2020 г. и до 14.08.2020 г., включително следва да се внесе дължими данък по банкова сметка на офис „Витоша“.

От справки в електронен вариант за дружествата, воден при ТД-София на НАП се установява, че „“ ООД е активно, регистрирано по ДДС от 13.05.1994 г.

Съставен е акт за установяване на административно нарушение (АУАН) на 09.03.2021 г. от П.Г. - инспектор по приходите при ТД - гр. София на НАП, като оправомощено длъжностно лице, въз основа на Заповед №ЗЦУ-ОПР17/17.05.2018 г. на изпълнителния директор на НАП, за нарушение на чл.132, ал.6, във вр. с ал.5 от ЗДДС на дружеството-жалбоподател за това, че като 3 съдружник в ДЗЗД „“ е бил задължен, съгласно чл.132, ал.6 от ЗДДС да подаде заявление за регистрация по ЗДДС в 7-дневен срок от датата на създаване на неперсонифицираното дружество, като срокът е бил до 05.08.2020 г., включително, а заявлението е подадено със закъснение от 187 дни на 08.02.2021 г. АУАН е връчен на пълномощник на дружеството Св.

Върбева. Подадено е писмено възражения срещу акта.

Разпитаният в хода на съдебното следствие свидетел П.Г. излага показания изцяло в подкрепа на констатациите изложени в акта, както и че е съставил същото на съдружник в ДЗЗД, който е бил регистриран по ЗДДС, без да проверява останалите дали имат такава регистрация.

Въз основа на АУАН е издадено наказателно постановление №576221F598554/10.05.2021 г. от директора на дирекция „Обслужване“ при ТД-гр.

София на НАП, който е оправомощен по силата на №ЗЦУ-ОПР-17/17.05.2018 г. на изпълнителния директор на НАП.

Съгласно писмо на ЦУ на НАП изх. №М-24-36-30/03.07.2017 г. относно приложение на чл.132, ал.5 от ЗДДС в същото е дадено разяснение и за създадените преди и след влизане в сила на изменението на закона обединения, съгласно което: „При тълкуване на договорите за образуване на неперсонифицирано дружество органите по приходите трябва да изхождат от изразената в същите обща воля на страните. Дори в случай, че в договора за учредяване на неперсонифицираното дружество не е изрично записано, че същият се сключва под условие на дружеството да бъде възложена конкретната обществена поръчка, ако от общото му съдържание (предмет и условия на договора) може да бъде направен този извод…“, както и че „… когато е образувано неперсонифицирано дружество (независимо дали е образувано до 01.01.2017 г. или след тази дата), в което участва съдружник, който е регистриран по ЗДДС лице, по силата на договор, който съдържа отлагателно условие по отношение на възникване на неперсонифицираното дружество…за такова неперсонифицирано дружество не възниква задължение за регистрация по ЗДДС на основание чл.132, ал.5 от ЗДДС, както и на основание §46 от ПЗР на ЗИД ЗАДС до датата на сбъдване на условието.

От тази дата започва да тече срокът за подаване на заявление за регистрация по ЗДДС, а самата регистрация се извършва към датата на сбъдване на условието.“

4

Гореизложената фактическа обстановка се установява от приетите от съда писмени доказателства: споразумение, пълномощни, разпечатки, акт за регистрация, договор, писмо на ЦУ на НАП изх. №М-24-36-30/03.07.2017 г. и гласните: показанията на свидетеля П.Г.. Съдът цени писмените и гласните доказателства, като логични, последователни и непротиворечиви. Доколкото липсват противоречия между доказателствата съдът намира, че не са налице основания да сочи кои от тях кредитира и защо.

От така изложената фактическа обстановка, след преценка на доводите и възраженията на страните и изложените въззивни основания, съдът прави следните правни изводи:

Жалбата е процесуално допустима, като подадена от лице с правен интерес да обжалва наказателното постановление в законоустановения седемдневен срок и разгледана по същество жалбата е основателна, по следните съображения:

Съдът като съобрази съставеният АУАН и издаденото въз основа на него НП с изискванията на ЗАНН, указващи реквизитите на тези административни актове и процедурата по съставянето им, намира следното:

Както АУАН, така и НП са съставени, респ. издадени от надлежно компетентно лице, съгласно изложеното в Заповед №ЗЦУ-ОПР-17/17.05.2018 г. на изпълнителния директор на НАП.

Съставеният АУАН и издаденото въз основа на него наказателно постановление е съобразно изискванията на ЗАНН, указващи реквизитите на тези административни актове и процедурата по съставянето им.

Обстоятелствено и подробно е описана фактическата обстановка на нарушението, както в АУАН, така и в издаденото въз основа на него наказателно постановление. Както в АУАН, така и в НП са посочени дата и място на извършване на процесното нарушение, както и посочване на място на извършване на нарушението.

Описанието на нарушението в акта и НП са ясни и недвусмислени, като е налице съответствие между словесното описание на нарушението и посочената за същото правна квалификация.

Спазени са давностните срокове по чл.34 от ЗАНН.

Съгласно разпоредбата на чл.132, ал.5 от ЗДДС: „Задължително се 5 регистрира по този закон неперсонифицирано дружество, в което участва съдружник, който е регистрирано по този закон лице“, а в разпоредбата на чл.132, ал.6 от ЗДДС се сочи, че: „Регистрацията по ал. 5 се извършва с подаване на заявление за регистрация в 7-дневен срок от датата на създаване на неперсонифицираното дружество, която се смята за дата на регистрация на дружеството по този закон. Когато съдружникът се регистрира по този закон след датата на създаване на неперсонифицираното дружество, заявлението се подава в 7-дневен срок от датата на регистрацията на съдружника, която се смята за дата на регистрация на дружеството по този закон.“ Като отчете горната норма и събраните по делото доказателства, настоящият съдебен състав намира, че не се установи по категоричен и безспорен начин, че описаното нарушение в АУАН и издаденото въз основа на него НП е реализирано. По делото се установи, че дружествотожалбоподател е участник в обединение, съгласно сключен договор с нотариална заверка на подписите от 29.07.2020 г. с наименование ДЗЗД „“, съгласно което е с цел участие в процедура за възлагане на обществени поръчки. Същото се установи, че е участвало в такава обществена поръчка и я е спечелило, видно от Решение №1250/16.12.2020 г. на УМБАЛ „“ ЕАД – гр.

Пловдив. Преди сключването на договора за изпълнение на тази обществена поръчка, което е станало на 25.02.2021 г. от сдружението, чрез упълномощен от посочения в споразумението негов представляващ Й А, е било подадено на 08.02.2021 г. заявление за регистриране по ЗДДС, предвид което се приема от съда, че това е станало в предвидения в разпоредбата на чл.132, ал.6 от ЗДДС срок. Обединение е започнало съществуването си в правния мир, с оглед общото му съдържание в договора за създаването му, от датата, на която е сключило договор за спечелената обществената поръчка, с която цел е било и създадено. Като е подадено заявление за регистрация по ЗДДС на 08.02.2021 г., тъй като в обединението и съдружника „“ ООД е регистриран по ЗДДС.