Решение № 2979 от 14.05.2020, Софийски градски съд

Р Е Ш Е Н И Е гр.

София, 14.05.2020г.

В И

М Е Т

О Н А Н

А Р О

Д А

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ

СЪД, І ГО 7-ми състав на двадесет и пети февруари година

2020

В открито съдебно заседание в следния състав:

СЪДИЯ: Гергана

Христова - Коюмджиева секретар:

Емилия Кривачкова като разгледа докладваното от съдията гр. дело № 7126 по описа за 2017 год., за да се произнесе, взе предвид следното:

Предявен е иск за реално изпълнение с пр. основание чл.79, ал. 1, предл.I ЗЗД.

Предмет на делото е предявен от Община

Кричим, с адрес гр.Кричим, пл.“*********, представлявана от кмета А.С.К.иск срещу М.на о.с.и в., гр. София 1000, ул. „*****, ЕИК *****, представлявано от министъра Н.Д., за осъждане на ответното М.в качеството на управителен орган /УО/ на „ОПОС 2007-2013г.“ да заплати на Община Кричим, в качеството й на бенефициент по Договор за безвъзмездна финансова помощ № DIR-51011116-C010 за реализацията на проект DIR-51011116-9- 43 с предмет „Доизграждане, реконструкция и рехабилитация на ВиК мрежа и изграждане на ПСОВ гр. Кричим“ сумата от 963

942,58лв., представляваща неизплатени разходи при реализация на проекта, за които е отказано да бъдат верифицирани с писмо изх.№08-005372/16.12.2015г., заедно със законната лихва, считано от предявяване на иска до окончателното плащане на сумата. Претендира присъждане на сторените по делото разноски.

Твърди се, че между Община Кричим и

МОСВ е сключен Договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма „Околна среда 2007 -2013г.“ съ-финансирана от Европейския фонд за регионално развитие и от Кохезионния фонд на ЕО № DIR-51011116-СО 10/03.14.2012 г. за реализация на проект № DIR-51011116-9-43 „Доизграждане, реконструкция и канализация на ВиК мрежа и изграждане на ПСОВ гр. Кричим“. Сочи се, че неразделна част от ДБФП са Специални условия за БФП и Общи условия за сключване на договори за БФП за изпълнение на инфраструктурни проекти по преоритетна ос 2 на Оперативна програма „Околна среда 2007 -2013г.“ Производството пред СГС е образувано след изпращане на делото с Определение № 7037/ 06.06.2017г. постановено по адм.д.№4800/17г. на ВАС, по подсъдност на гражданския съд, за разглеждане на спора по исков ред.

Твърди се в исковата молба, че за изпълнение на една от основните дейности включени в обхвата на инвестиционния проект, от страна на ищеца Община Кричим, като бенефициент била проведена обществена поръчка по ЗОП за строителство, като с избрания изпълнител Обединение „К.-**“ бил сключен Договор № РД 16-08-23/10.06.2013г. за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Изпълнение на СМР и Инженеринг за инвестиционе проект: „Доизграждане, реконструкция и рехабилитация на ВиК мрежа и изграждане на ПСОВ гр. Кричим“.

Сочи се, че общата стойност на договора е 19 473 587, 49лв. без ДДС, а срока за изпълнение е 8 месеца, считано от датата на писменото уведомяване на изпълнителя за стартиране на изпълнението.

Твърди се, че в процеса на изпълнение на инвестиционния проект, поради настъпване на неблагоприятни метрологични условия – ниски температури и снеговалеж, непозволяващи изпълнение на определени СМР, при спазване разпоредбите на ЗУТ и на основание чл.9, ал.16 от Договор № РД 16-08-23/10.06.2013 г. бил съставен Акт обр.10 /Акт за установяване състоянието на строежа при спиране на строителството/, съгласно Наредба №3 / 31.07.2003г. Сочи се, че след отпадане на неблагоприятните условия, изпълнението на СМР било възобновено и продължило считано от 11.02.2014г. На същата дата -11.02.2014г. изпълнителят Обединение „К.-**“ уведомил общината възложител, че при изпълнение на определени участъци и клонове от трасето на канализационната и водопроводни мрежи е констатирал несъответствие между предоставените по проекта данни за състава и вида на почвите и действителното положение на терен в тези участъци, което налага оглед на място и намиране на адекватно техническо решение за преодоляване на проблема. Уведомлението на изпълнителя наложило назначаване на комисия с представители на всички страни по договора да направи оглед на място и да се вземе адекватно техническо решение за преодоляване на проблема и гарантиращо последващо нормално функциониране на изграждащите се съоръжения. Сочи се, че със заповед от 17.02.2014г. била назначена комисия в разширен състав от специалисти - представители на всички участници в процеса на строителството, която изготвила доклад и протокол с констатации. В резултат били направени допълнителни инженерно – геоложки проучвания типовете почвени и скални маси, които потвърдили становището на изпълнителя, че е необходима технология на строителство, различна от предвидената в техническото му предложение и одобрена, като част от договора за ОП, като вместо изпълнение на СМР в тези участъци с използване на багер с хидро –чук, което е неефективно, прокопаването да се изпълни с каналокопателна машина, поради типа земна основа и процентното съотношение почвени и скални маси в трасета с дължина над 1000м.

Поради тези обстоятелства и на основание чл.92, ал.1 от Общите условия на Договор за безвъзмездна финансова помощ № DIR-51011116-C010 за реализацията на проект DIR-51011116-9-43 „Доизграждане, реконструкция и рехабилитация на ВиК мрежа и изграждане на ПСОВ гр. Кричим, изпълнението на единствено възможното техническо ефективна решение, приложимо за конкретния случай, следствие наличието на 90 % скални маси на основата на мрамори, а именно: каналокопателна машина с произв.лност при прокопаване на скални маси с необходимите за поставяне на тръби диаметри – 10 /десет/ метра на ден, с писма на кмета на Община Кричим от 18.03.2014г. и от 21.03.2014г. е поискано становище от АОП за прилагане на разпоредбите на чл.43, ал.2, т.1, буква „а” на ЗОП за удължаване срока на сключения между Община Кричим и Обединение „К.-**“ Договор № РД

16-08-23/10.06.2013 г., със 100 дни, който срок бил съобразен, както с произв.лността на машината, така и с общата дължина на трасето -1000 м. Сочи се, че с писмо изх.№009-00145/27.03.2014г. на изпълнителния директор на АОП е дадено становище, че в случая са налице изискванията на чл.43, ал.2, т.1, буква

„а” на ЗОП и договора може да се анексира, като се удължи срока за изпълнение на СМР, съобразно установената разликата с първоначално предвидения по дни за засегнатите клонове, при условие, че не се променят други параметри на договора.

Сочи се, че на 28.03.2014г., предвид положително становище на АОП и на основание чл.43, ал.2, т.1, буква „а” на ЗОП е подписано Допълнителна споразумение между Община

Кричим и Обединение „К.-**“ към Договор

№ РД 16-08-23/10.06.2013г., с което е уговорено удължаване срока на договора със 100 календарни дни, считано от 28.03.2014г. Твърди се, че на 28.03.2014г. ищцовата Община Кричим уведомила ръков.ля на Управляващия орган на ОП „Околна среда 2007-2013” за реализацията на проект DIR-51011116-9-43 „Доизграждане, реконструкция и канализация на ВиК мрежа и изграждане на ПСОВ гр. Кричим“ и за подписаното допълнително споразумениу за извършване на последващ контрол.

Сочи се, че месеци по–късно, с писмо изх.№ 08-00-1086/13.11.2014г.

Управляващия орган на ОП „ОС” е изразил отрицателно становище във връзка с последващ контрол на сключеното Допълнителна споразумение от 28.03.2014г. между Община Кричим и Обединение „К.-**“ към Договор № РД 16-08-23/10.06.2013г., представляващ ОБОСОБЕНА ПОЗИЦИЯ 1 от обществена поръчка с предмет ”Изпълнение на СМР и инженериг за инвестиционен проект „Доизграждане, реконструкция и канализация на ВиК мрежа и изграждане на ПСОВ гр. Кричим”. Сочи се, че ищцовата община възразила по отрицателното становище на УО на ОП”ОС” писмено с изложени мотиви. В връзка с искане за средства №15 за междинно плащане, Управляващия орган на ОП „Околна среда 2007-2013” с писмо изх.№08-00-4239/02.12.2014г. уведомил Община Кричим за приключилия процес на верефикация по горното иска. Сумата в размер на 963 942,58лв. по Договор № РД 16-08-23/10.06.2013г. не била верифицирана, като мотива на управляващия орган за отказа бил, че е налице период забава от 99 дни, за който изпълнителят дължи неустойка на възложителят в размер на 0,05 % на ден за всеки просрочен ден, на основание чл. 40, ал.1 от Договор № РД 16-08-23/10.06.2013г., а именно 99 дни х

0,005 е равно на 0,495 х 19 473 587,49лв

. възлизаща на

963 942,58лв. Управляващия орган е приел, че сключеното Допълнителна споразумение от 28.03.2014г. за удължаване срока на договора, не може да бъде основание за неналагане на неустойка за забава на изпълнителя. След последвало възражение от община Кричим с писмо изх.№08-00-5342/16.12.2015г. Ръков.лят Управляващия орган на ОП „Околна среда 2007-2013” уведомил за верифицираните суми по разходите във вр. с искане №16 за окончателно плащане по проект Доизграждане, реконструкция и канализация на ВиК мрежа и изграждане на ПСОВ гр.

Кричим“, като отново отказал да верифицира част от разходите възлизаща на 963 942,58лв., която сума останала невъзстановена на бенефициента Община

Кричим.

Ищцовата Община Кричим поддържа довод, че липсват каквито и да е основания да бъде отказана верификацията и изплащането на сумата в размер на 963 942,58лв., която неоснователно и необосновано според УО на ОП „ОС 2007-2013г.” представлява дължима от Изпълнителя неустойка за забава, с което обосновава правен интерес от предявения иск за реално изпълнение. Твърди се, че са били налице основания за сключване на Допълнителна споразумение от 28.03.2014г. между Община Кричим и Обединение „К.-**“ към Договор № РД 16-08-23/10.06.2013г., поради констатираните в процеса на изпълнение непредвидени обстоятелства, изразяващи се в несъответствие данните за вида и състава почви в „Прединвестиционното проучване“ към проекта и действителното положение на терен. Сочи се, че доказаните с допълнително инженерно –геоложко проучване разлики за вида и състава на почвите, през които преминава 1000м. от трасето на изгражданата канализация и ВиК мрежа, сътавлява непредвидено обстоятелство по смисъла на §1, т.14б от ДР на ЗОП, които са предпоставка удължаване на срока на осн. чл.43, ал.2, т.1, б. „а” на ЗОП.

В срока по чл.131 ГПК е депозиран отговор на исковата молба от ответника МОСВ. М.на о.с.и в. оспорва предявения осъдителен иск по основание и размер. Твърди, че Договорът за обществена поръчка определя взаимоотношенията между страните възложител и изпълнител, но задължението за престация от страна на съответния структурен фонд, т.е. за заплащане на средствата, възниква ако са изпълнени изискванията за реализиране на проекта, както е обоснован в първата фаза и предвид целите, които следва да постигне. Твърди, че процесният ДБФП № DIR-51011116-СО 10/03.14.2012 г. проект № DIR-51011116-9-43 е сключен след провеждане от страна на Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда 2007 - 2013 г.“ (УО на ОПОС) на процедура за директно предоставяне на безвъзмездна финансова помощ, която е установена в чл. 34 от Постановление № 121 на Министерски съвет (ПМС) от 31 май 2007 г. за определяне на реда за предоставяне на безвъзмездната финансова помощ по оперативните програми, съфинансирани от Структурните фондове и Кохезионния фонд на ЕС за програмния период 2007 - 2013 г. Сочи, че на това основание Министерството на о.с.и в. е отправило до ищеца покана за представяне на проектно предложение по процедура за директно предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по приоритетна ос 1 на ОПОС, като община Кричим е входирала в МОСВ проектно предложение, което следва да бъде одобрено, посредством оценка на предложението.

Сочи, че за изпълнение на посочения проект, ищецът община Кричим е провел открита процедура за възлагане на обществена поръчка, в резултат на която между възложителя община Кричим с избрания изпълнител Обединение „К.-**“ е сключен Договор № РД 16-08-23/10.06.2013 г. на стойност 19 473 587,49 лв. без ДДС и 23 368 604,99 лв. с ДДС. Сочи се, че в чл.

9, ал. 1 и 2 от цитирания договор е посочено, че срокът за изпълнението му „започва да тече от датата на получаване на писмено уведомление от страна на Възложителя за стартиране на изпълнението на договора за обществена поръчка“, като изпълнителят се задължава „да извърши СМР по предмета на договора, в срок от 8 (осем) месеца, считано от датата на писменото му уведомяване за началото на изпълнението на договора по ал. 1, но не по- късно от 31.12.2014 г.“ - ал.