Решение № 526 от 01.09.2021, Районен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 526 гр. Варна , 01.09.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ВАРНА, 5 СЪСТАВ в публично заседание на двадесети юли, през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател:

Георги Митев при участието на секретаря Калина Ив. Караджова като разгледа докладваното от Георги Митев Административно наказателно дело № 20213110202273 по описа за 2021 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е образувано на основание чл.59 и следващите от Закона за административните нарушения и наказания/ЗАНН/ въз основа на жалба, предявена от ЗЛ. П. ЗЛ., ЕГН **********, чрез адв.И.С. И. срещу наказателно постановление № 1101-743/2020/ от 25.05.2021 г., издадено от Д.Н.Д. – заместник-директор на Агенция за държавна финансова инспекция /АДФИ/, с което му е наложено административно наказание глоба в размер на 1 079.41 лева на основание чл.256 ал.1 от Закона за обществените поръчки/ЗОП/ за извършено нарушение на чл.17 ал.1 вр.чл.20 ал.2 т.2 вр.чл.3 ал.1 т.3 от ЗОП.

В жалбата е посочено, че въззивникът счита наказателното постановление за незаконосъобразно като издадено при съществени нарушения на материалния закон и процесуалните правила. Не приема констатациите от наказателното постановление, счита, че в случая не са налице изискванията на Закона за възлагане на обществените поръчки. Моли съда да отмени наказателното постановление изцяло като незаконосъобразно.

В съдебно заседание въззивникът, редовно призован, не се явява лично, представлява се от адвокат И.С. И. от Адвокатска колегия гр.Варна, редовно упълномощена. По същество поддържа жалбата с посочените в нея основания.

Акцентира върху факта, че става въпрос за различни видове услуги, необходимостта от които възниква по различно време и е невъзможно да се предвиди кога и какъв ремонт ще се наложи да се извършва. Моли съда да отмени наказателното постановление изцяло.

Въззиваемата страна, чрез процесуалният си представител главен юрисконсулт 1

Антония Топчиева, оспорва жалбата и моли съда да потвърди обжалваното наказателно постановление като правилно и законосъобразно. Счита, че се касае за доставка на резервни части и извършване на ремонти, които са регулярни, могат да се предвидят и да се включат като отделни позиции в една обществена поръчка. Наложена е санкция в минималния размер за извършеното нарушение. Административно-наказващият орган е преценил, че не са налице основанията за прилагане на чл.28 от ЗАНН. Моли за присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

ОТ ФАКТИЧЕСКА СТРАНА:

След преценка на доводите на въззивника и становището на въззиваемата страна, с оглед събраните доказателства по делото, съдът прие за установено от фактическа страна следното:

Въз основа на Заповед № ФК-10-28 от 07.01.2020 г./приложено заверено копие към административно-наказателната преписка/ на директора на АДФИ на държавен финансов инспектор ИВ. Ж. ИВ. от ИРМ Варна, било възложено извършването на финансова проверка на Градски транспорт Варна ЕООД за законосъобразност на отчетените през 2018 и 2019 година разходи за строителство, доставка и услуги във връзка със спазване на законодателството в областта на обществените поръчки, в т.ч. сключените договори и тяхното изпълнение. Проверката следвало да се извърши за 30 работни дни с начална дата 07.01.2020 г. и крайна дата 17.02.2020 г. С последваща заповед № ФК-10-227 от 10.02.2020 г. на директора на АДФИ е удължен срока с 35 работни дни и е определена крайна дата за приключване на финансовата инспекция до 23.04.2019 г./съдът приема, че това е техническа грешка и следва да се чете 2020 година/. Със заповед № ФК-10-431 от 23.03.2020 г. на директора на АДФИ финансовата инспекция е спряна, считано от 30.03.2020 г. Със заповед № ФК-10-1419 от 06.10.2020 г. на директора на АДФИ финансовата инспекция е възобновена, считано от 07.10.2020 г. с определена крайна дата за приключване на финансовата инспекция до 23.10.2020 г. Със заповед № ФК-10-1472 от 20.10.2020 г. на директора на АДФИ е удължен срока с 25 работни дни и е определена крайна дата за приключване на финансовата инспекция до 27.11.2020 г.

По време на извършване на проверката било установено следното:

Градски транспорт ЕАД е търговско дружество. Предметът на дейност на дружеството бил осъществяване на превоз на пътници срещу заплащане; тролейбусен транспорт на пътници, ремонтна дейност и диагностика на МПС; търговия с горивосмазочни материали, резервни части и гуми, технически услуги и ремонт на автобусни спирки и други услуги.

Едноличен собственик на капитала била Община Варна.

Дружеството се управлявало от Съвет на директорите в състав: Ж.П.А. – председател, Т.Г.Д. – заместник-председател и ЗЛ. П. ЗЛ. – изпълнителен член и изпълняващ длъжността изпълнителен директор, възложена с договор № Д13000981Вн/29.08.2013 г./приложено заверено копие/ З. бил избран и като представляващ дружеството.

Съгласно чл.3 ал.1 т.2 от Закона за обществените поръчки обекти на 2 обществени поръчки са доставките на стоки, осъществявани чрез покупка, лизинг, наем или финансов лизинг, със или без право на закупуване, както и всички необходими предварителни дейности по употребата на стоката, като инсталационни или монтажни работи, тестване на машини и съоръжения и други, а по силата на т.3 – и предоставянето на услуги.

Според чл.5 ал.1 от ЗОП възложителите отговарят за правилното прогнозиране, планиране, провеждане, приключване и отчитане за резултатите от обществените поръчки. Възложителите са публични и секторни. Ал.4 т.1 на същия член уточнява, че секторни възложители са представляващите публичните предприятия и техни обединения, когато извършват една или няколко секторни дейности.

Съгласно чл.123 т.4 от ЗОП един от видовете секторни дейности са транспортните услуги.

По силата на чл.238 ал.4 от ЗОП органите на Агенцията за държавна финансова инспекция извършват периодични последващи проверки относно спазване режима на обществените поръчки на възложители, каквото и е Градски транспорт ЕАД.

С писмо изх.№ 2020-126-1 от 30.01.2020 г. З.З. като изпълнителен директор на Градски транспорт представил на държавен финансов инспектор от АДФИ И.И. справка относно извършените разходи за доставки през периода 01.01.2018 г. – 31.12.2019 г./13 страници/ и справка относно извършените разходи за услуги през периода от 01.01.2018 г. до 31.12.2019 г./9 страници/ – приложено заверено копие с приложени справки.

С писмо изх.№ 2020-467-2 от 29.05.2020 г. З.З. като изпълнителен директор на Градски транспорт представил на държавен финансов инспектор от АДФИ И.И. справка относно извършените разходи за ремонт на автобуси и тролейбуси през периода 01.01.2018 г. – 31.12.2019 г. – приложено заверено копие.

Към административно-наказателната преписка е приложено и заверено копие от Фактура № 124/29.10.2018 г. с получател Градски транспорт ЕАД Варна и доставчик Нити комерс ауто ЕООД Варна.

Проверяващите служители на АДФИ са установили, че през 2018 година дружеството е изразходвало за услуги по ремонт на превозни средства 89 951.12 лева без ДДС, за които били издадени фактури. Фактурите са били за извършени дейност по техническо обслужване и ремонт на автомобили, които дейности са услуги и са обект на обществена поръчка по смисъла на чл.3 ал.1 т.3 от ЗОП. При част от извършените ремонти от изпълнителите са вложени части и материали, които са включени в стойността на фактурите и представляват доставки по смисъла на чл.3 ал.1 т.2 от ЗОП и също са обект на обществена поръчка.

Предоставянето на услуги и свързаните с тях доставки са обект на обществена поръчка. В случая възложител на такава поръчка следва да бъде секторен възложител Градски транспорт ЕАД чрез изпълнителния си директор З.З..

Проверяващите установили, че за 2017 година за такива услуги са платени от дружеството 80 888.11 лева без ДДС и тъй като тези услуги са регулярни за дружество всяка календарна година и прогнозната стойност за такива услуги през 2018 година, определена по реда на чл.21 ал.8 от ЗОП е над 70 000 лева без ДДС.

3

Съгласно чл.17 ал.1 от ЗОП възложителите са длъжни да приложат предвидения в закона ред за възлагане на обществена поръчка, когато са налице условията за това. Според чл.20 ал.2 от ЗОП възложителите прилагат процедурите по чл.18 ал. 1 т.12 или 13, когато обществените поръчки имат прогнозна стойност:

1. при строителство – от 270 000 лв. до 5 000 000 лв.;

2. при доставки и услуги, включително и услугите по приложение № 2 – от 70 000 лв. до съответния праг по ал. 1 в зависимост от вида на възложителя и предмета на поръчката.

Според чл.18 ал.1 т.12 и т.13 от ЗОП процедурите по този закон са публично състезание и пряко договаряне.

Следователно преди възлагането през 2018 година на услуги и доставки, свързани с ремонта на превозни средства Градски транспорт ЕАД е следвало да приложи процедурите по публично състезание или пряко договаряне, като по силата на чл.22 ал.1 т.1 от ЗОП следва да издаде решение за откриване на съответната процедура, което да публикува в Регистъра на обществените поръчки и в профила на купувача. От извършената проверка е установено, че няма публикувано такова решение и процедура за възлагане по реда на ЗОП не е проведена.

Извършените през 2018 година услуги и свързаните с тях доставки на резервни части по ремонт на превозни средства на стойност 89 951.12 лева без ДДС са били документирани с 66 броя фактури, издадени през периода 15.01.2018 г. – 14.12.2018 г., като прага от 70 000 лева без ДДС е преминат с фактура № 124/29.10.2018 г. Фактурите са подписвани от З.З. – управител на Градски транспорт ЕАД без договор за възлагане на обществена поръчка с предмет ремонт на превозните средства на дружеството.

От приложената справка за отговорните длъжностни лица при Градски транспорт ЕАД гр.Варна за периода от 01.01.2018 г. до 31.12.2019 г. е видно, че ЗЛ. П.

ЗЛ. е заемал длъжността изпълнителен директор

Според проверяващите З.З. в качеството си на изпълнителен директор и на възложител на обществени поръчки по смисъла на чл.5 ал.4 от ЗОП не е приложил процедурата по чл.18 ал.1 т.12 или т.13 от ЗОП за възлагане на обществена поръчка за услуга по ремонт на автобуси и тролейбуси на дружеството и свързаните с тях доставка на резервни части на стойност в границите на чл.20 ал.2 т.2 от ЗОП, въпреки че са били налице всички законови основания за това. През периода 15.01.2018 г. – 14.12.2018 г. са извършени разходи за ремонт на автобуси и тролейбуси и свързаните с тях доставка на резервни части на обща стойност 89 951.12 лева без ДДС/ 107 941.34 лева с ДДС/. Поръчката за услуги по ремонт на автобуси и тролейбуси е възложена при по-облекчен ред от предвидения в закона , с което е нарушил чл.17 ал.1 във връзка с чл.20 ал.3 т.2 във връзка с чл.3 ал.1 т.3 от ЗОП.

След установяване на тези обстоятелства св.ИВ. Ж. ИВ. – държавен финансов инспектор в АДФИ съставил против въззивника акт за установяване на административно нарушение/АУАН/ № 11-01-743/24.11.2020 г./приложен оригинал 4 към преписката/. В него описал констатациите си от проверката на документацията и приел, че въззивникът е нарушил разпоредбата на чл.17 ал.1 във връзка с чл.20 ал.2 т.2 вр.чл.3 ал.1 т.3 от Закона за обществените поръчки. Приел, че на 29.10.2018 г. – датата на издаване на фактура № 124, е превишен минималния стойностен праг по чл.20 ал.2 т.2 от ЗОП от 70 000 лева. Акта бил връчен на 24.11.2020 г. на З.З., който не записал възражения и получил екземпляр от акта.

Въз основа на съставеният акт било издадено и атакуваното наказателно постановление № 11-01-743/2020/ от 25.05.2021 г./приложен оригинал/, издадено от Д.Н.Д. – заместник-директор на АДФИ, в което административно-наказващият орган възприел изцяло описаната в акта фактическа обстановка, приел, че е извършено нарушение на чл.17 ал.1 във връзка с чл.20 ал.2 т.2 във връзка ч чл.3 ал.1 т.3 от Закона за обществените поръчки и на основание чл.256 ал.1 от ЗОП е наложил на ЗЛ. П. ЗЛ. административно наказание глоба в размер на 1 079.41 лева. Според наказващия орган нарушението е извършено за първи път, наказуемо е с глоба в размер на 1 на сто от извършения разход или от поетото задължение за извършване на разход, но не повече от 10 000 лева, като следва глоба да е в размер на 1 079.41 лева, предвид че стойността на извършените разходи е 107 941.34 лева с ДДС.