Акт от 10.08.2018, Административен съд - Велико Търново

Р Е Ш Е Н И Е

№ 356 гр. Велико

Търново, 10.08.2018г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Великотърновският административен съд, Х-ти състав, в публично заседание на единадесети юли две хиляди и осемнадесета година в състав:

Съдия: Ивелина Янева при секретаря Д.

С., като разгледа докладваното от съдията И. Янева адм.дело N 423 по описа на

Административен съд Велико Търново за 2018 год., за да се произнесе, взе предвид:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от АПК във вр. с чл. 73, ал.4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове.

Образувано е по жалба на Община Плевен против Решение от 30.05.2018г. на Ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда 2014 – 2020 г.“, с което е определена обща финансова корекция в размер на 5 % от разходите по сключения договор за Обособена позиция № 1: Договор № ИРО – 2243 от 25.01.2018 г. с изпълнител „З.– 03“ ООД на стойност 11 621 416,40 лева без ДДС и 5 % от разходите по сключения договор за Обособена позиция № 2: Договор № ИРО – 2253 от 26.02.2018 г. с изпълнител ДЗЗД „Аква билд Плевен“ на стойност 7 974 227,63 лева без ДДС, сключени в изпълнение на проект „Интегриран воден цикъл Плевен – Долна Митрополия“. В жалбата и писмено становище на процесуален представител се твърди постановяване на административния акт в нарушение на процесуалния и материалния закони. Изложени са подробни съображения за неправилно определяне размера на санкцията и липса на сочените нарушения на ЗОП. Моли се за отмяна на оспорения административен акт и присъждане на сторените по делото разноски.

Ответникът –

Ръководител на Управляващия орган на ОПОС към МОСВ – чрез процесуален представител оспорва жалбата, като я намира за неоснователна и недоказана. Моли за отхвърлянето й и присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Прави възражение за прекомерност на претендираното юрисконсултско възнаграждение.

Предмет на настоящото съдебно производство e Решение от 30.05.2018г. на Ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда 2014 – 2020 г.“, с което е определена обща финансова корекция в размер на 5 % от разходите по сключения договор за Обособена позиция № 1: Договор № ИРО – 2243 от 25.01.2018 г. с изпълнител „З.– 03“ ООД на стойност 11 621 416,40 лева без ДДС и 5 % от разходите по сключения договор за Обособена позиция № 2: Договор № ИРО – 2253 от 26.02.2018 г. с изпълнител ДЗЗД „Аква билд Плевен“ на стойност 7 974 227,63 лева без ДДС, сключени в изпълнение на проект „Интегриран воден цикъл Плевен – Долна Митрополия“.

След като разгледа оплакванията, изложени в жалбата, доказателствата по делото, становищата на страните и в рамките на задължителната проверка по чл.168 от

АПК, административния съд приема за установено от фактическа страна следното:

Между Община

Плевен в качеството на бенефициент и Община Долна Митрополия в качеството на партньор, от една страна, и Министерството на околната среда и водите, от друга страна, е сключен Договор № Д-34-5 / 18.01.2017г. за безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма „Околна среда 2014 – 2020г.“ съфинансирана от Европейския фонд за регионално развитие и от Кохезионния фонд на Европейския съюз за проект „Интегриран воден цикъл Плевен – Долна Митрополия“.

Изпълнението на дейностите по проекта е възложено чрез провеждане на процедури за възлагане на обществени поръчки при спазване на Закона за обществени поръчки.

По реда на чл.73, ал.1 от ЗОП от Община Плевен е проведена открита процедура „Проектиране и изпълнение на строителство (инженеринг) по проект: „Интегриран воден цикъл Плевен – Долна Митрополия“ по две обособени позиции: Обособена позиция № 1 – „Проектиране и изпълнение на строителство (инженеринг) за обект „Изграждане на канализационна и съпътстваща водопроводна мрежа на с. Ясен, общ. Плевен (етап І)“ и Обособена позиция № 2 – „Проектиране и изпълнение на строителство (инженеринг) за обект „Изграждане на канализационна и съпътстваща водопроводна мрежа на с. Буковлък, общ. Плевен (етап І)“. Поръчката по Обособена позиция № 1 е възложена на „З.– 03“ ЕООД, за което на 25.01.2018 г. е сключен договор на стойност 11 621 416,40 лева без ДДС. Изпълнител на поръчката по Обособена позиция № 2 е ДЗЗД „Аква билд Плевен“ (група от икономическите оператори „Виа конструкт груп“ ЕООД и „Фор райс“ ЕООД), съгласно договор от 26.02.2018 г. на стойност 7 974 227,63 лева без ДДС.

От управляващия орган е осъществен последващ контрол за законосъобразност на тези два отделни договора от проекта, в резултат на което са установени две нарушения, които нямат финансово влияние и четири нарушения, които имат финансово влияние.

Община Плевен е информирана за констатираните нарушения и следващите се финансови корекции с Писмо от 19.04.2018г. на ръководителя на управяващия орган, като на нарушителя е осигурен четиринадесетдневен срок от получаване на уведомлението за представяне на писмени възражения и доказателства.

На 03.05.2018г. от Община Плевен е депозирано възражение, към което са приложени допълнителни писмени доказателства. Поддържаните съображения против направените констатации са частично уважени и съответно предложената с уведомителното писмо корекция е частично редуцирана.

С оспореното

Решение от 30.05.2017г. са администрирани следните нарушения с финансов ефект по отношение на Община Плевен:

1.

Незаконосъобразни изисквания и условия за участие: въведените изисквания към проектантския екип и в частност условието експертите да притежават квалификационно-образователна степен „Магистър“ по съответната специалност, като за отделните проектанти с изключение на главния проектант и на експерт „ПУСО“ се изисква и пълна проектантска правоспособност – нарушение на критериите за подбор по чл.59, ал.2 от ЗОП, произтичащо от действието на възложителя, квалифицирано по т.9 от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 на Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ, за което е определена финансова корекция в размер на 5 % от стойността на засегнатите от нарушението и признати от управляващия орган за допустими разходи по сключените договори за двете обособени позиции;

2.

Незаконосъобразна промяна на условията в обявената поръчка чрез предоставяне на разяснения по процедурата. В документацията на поръчката като изискване към ключовия експерт на позиция строителен инженер „ВиК“ е посочено той да е с придобита образователна степен магистър „ВиК“, специалност „Пречистване на водите“ или еквивалентно. В отговор на запитване на участник относно това изискване възложителят дава разяснение относно специалността, че се има предвид „Мрежи и съоръжения“ или еквивалентна. Горното е квалифицирано като нарушение на чл.100, ал.1 от ЗОП, произтичащо от действието на бенефициента, доколкото за възникналата по искане на заинтересовано лице необходимост за промяна в обявените условия на поръчката, не е предприето обявление за одобряване на изменение при спазване на ЗОП.

Установеното нарушението е прието, че попада в хипотезата на т.8 от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 на Наредбата и предвидената финансова корекция е в размер на 5% от стойността на сключените договори по двете обособени позиции;

3.

Офертите на участниците, избрани за изпълнители по двете обособени позиции, не отговарят на изискванията на възложителя:

3.1. По

Обособена позиция № 1 офертата на избрания за изпълнител участник – „З.– 03“ ООД, не отговаря на изискването на раздел ІІІ.1.3 „Технически и професионални възможности от обявлението за поръчката“: през последните три години считано от датата на подаване на офертата, участникът да има опит в изготвянето на инвестиционни проекти във фаза технически/работен за изграждане и/или реконструкция на селищна ВиК мрежа с минимум 10 км водопровод и минимум 10 км канал. В ЕЕДОП на участника ООД „З.- 03“, избран за изпълнител по обособена позиция № 1, не е посочено в каква фаза са изготвени инвестиционните проекти.

При сключването на договора в приложения списък също не е посочено в каква фаза са изготвени инвестиционните проекти, като са приложени две референции. Първата от тях е за обект в община Ердьотелек за изготвен работен проект за канализационна мрежа с дължина 21 512м. Втората е за обект в гр.Надъкало за дейности по инвестиционно проектиране. Прието е, че при недоказани критерии за подбор (притежание на изискуемия опит) е нарушена разпоредбата на чл.107, т.1 от ЗОП, което е основание за налагане на финансова корекция по т.13 от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата. Финансовата корекция е определена в размер на 5%.

3.2. По

Обособена позиция № 2 офертата на избрания изпълнител ДЗЗД „Аква билд Плевен“ не съответства на изискванията на възложителя по отношение на инж. Т.М., предложена за позиция експерт „Пътно строителство“, част „Пътна“. В обявлението за обществената поръчка възложителят поставя изискване към ключовите експерти да притежават опит на съответната позиция в строителството поне на един обект с предмет и обем идентичен или сходен с този на поръчката. В офертата на ДЗЗД „Аква билд Плевен“ в ЕЕДОП по отношение на този експерт не е посочен никакъв опит. Оценителната комисия не установява това несъответствие и допуска кандидата до участие в процедурата, ато дори го класира на първо място. В проектантският екип представен от ООД „Фор райс“ при представяне на документите по чл.67, ал.6 от ЗОП за експерт „Пътно строителство“, част „Пътна“ е посочена инж. Т.М., която е била член на проектанския екип изготвил проект за „Инженеринг на втори етап“, подобект I: „Проектиране на работни проекти за канализационната мрежа на гр.Исперих - II, III и IV етапи и реконструкция на вътрешна водопроводна мрежа на град Исперих - II, III и IV етапи“ и подобект II: - избор на изпълнител на строителство на „Канализационна мрежа на град Исперих - II, III и IV етапи“ – изготвяне на работни проекти за 13 км водопроводна мрежа и 35 км канализационна мрежа“. В нарушение на чл.107, т.1 от ЗОП не е доказано изискването за опит, което е квалифицирано като неспазване на принципа за равнопоставеност по чл.2, ал.1, т.1 от ЗОП, доколкото непокриването на този критерий е основание за отстраняването на други кандидати. Така, за допуснато нарушение по т. 13 от Приложение № 1 към чл. 2, ал. от Наредбата е определена финансова корекция в размер на 5%.

4.

В нарушение на чл.112, ал.1, т.3 от ЗОП гаранциите за изпълнение на договорите по двете обособени позиции не отговарят на поставените с договорите изисквания за срок на валидност. По обособена позиция № 1 гаранцията за изпълнение е под формата на банкова гаранция на стойност 2 % от стойността на договора без ДДС със срок на валидност 23.08.2019г. По обособена позиция № 2 гаранцията за изпълнение е под формата на застрахователна полица на стойност 2 % от стойността на договора без ДДС със срок на валидност 13.10.2019г. Съгласно подписаните договори гаранцията за изпълнение е 30 дни след изтичане на гаранционния срок, който за всяка позиция е 10 години, считано от датата на съответното разрешение за ползване. Описаното е квалифицирано като нарушение по т. 18 от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата и е определена финансова корекция в размер на 5%.

На основание т.8, 9, 13 и 18 от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 и разпоредбите на чл.6 и чл.7, вр. чл.3, ал.1 от Наредбата с решението е определена обща финансова корекция в размер на 5% от стойността на засегнатите от нарушението и признати от управляващия орган за допустими за финансиране по ОПОС 2014 – 2020 г. разходи, от сключения на 25.01.2018 г. договор по Обособена позиция № 1 с изпълнител „З.– 03“ ЕООД на стойност 11 621 416,40 лева без ДДС и 5% от стойността на засегнатите от нарушението и признати от управляващия орган за допустими за финансиране по ОПОС 2014 – 2020 г. разходи, от сключения на 26.02.2018 г. договор по Обособена позиция № 2 с изпълнител ДЗЗД „Аква билд Плевен“ на стойност 7 974 227,63 лева без ДДС.

В хода на съдебното производство нови доказателства нови доказателства не се представят от страните.