Решение № 13 от 24.01.2020, Административен съд - Шумен

Р Е

Ш Е Н

И Е

№............. град Шумен, 24.01.2020 г.

В ИМЕТО НА

НАРОДА

Административен съд – град Шумен, в публичното заседание на седми януари две хиляди и двадесета година в състав:

Административен съдия: Кремена

Борисова при участието на секретаря

Ив.Велчева, като разгледа докладваното от административния съдия Кр.Борисова АД № 428 по описа за 2019 година на Административен съд – гр.Шумен, за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.145 и сл. от АПК, във вр. чл.73, ал.4 и чл.27, ал.3 и ал.5-7 от Закон за управление на средствата от европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ) , образувано по жалба на Земеделски Институт-Шумен със седалище и адрес на управление гр.Шумен бул.“С.В.“ №3, представляван от Директора А.П.А.чрез пълномощниците му и процесуални представители-адв. Л.В.и адв.С.Б., против Решение за налагане на финансова корекция № 01-2600/7761#14 от 01.08.2019 год. на Изпълнителния директор на Държавен фонд «Земеделие» - София за налагане на Експериментална база-Държавно предприятие към Институт по земеделие-Шумен със седалище и адрес на управление с.Царев брод,община Шумен .......,с БУЛСТАТ ......,представлявано от К.С.на финансова корекция в размер на 10% от стойността на финансовата помощ, изплатена за заявени за възстановяване разходи по договор за възлагане на обществена поръчка с предмет: “Доставка на селскостопанска техника за нуждите на Експериментална база-ДП към Институт по земеделие-Шумен, в две обособени позиции,както следва: Първа позиция: Система от съоръжения за сепариране и съхранение на оборски тор; Втора позиция: Машини за транспортиране и разхвърляне на оборски тор“, финансирана по Договор №27/121/04144 от 29.12.2010 год. за отпускане на финансова помощ по мярка 121 „Модернизиране на селските стопанства“ и избран изпълнител „Марпекс агро“ ЕООД с ЕИК ...... за изпълнение на одобрен проект с ИД по Договор № 27/121/04144 за отпускане на финансова помощ,сключен между ДФ“Земеделие“-РА и Експериментална база-ДП към ИЗ с УРН:...... и установено възникнало за Експериментална база-Държавно предприятие към Институт по земеделие-Шумен със седалище и адрес на управление с.Царев брод,община Шумен .......,с БУЛСТАТ ......,представлявано от К.С.публично държавно вземане,представляващо недължимо платена финансова помощ по Договор № 27/121/04144 от 29.12.2010год. за отпускане на финансова помощ по мярка 121 „Модернизиране на селските стопанства“ от Програмата за развитие на селските райони за периода 2007-2013г.,подкрепена от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони в размер на 38 699.82лв. без ДДС.В решението е посочено и че то съставлява акт за нередност по смисъла на чл.14 ал.1 от Наредбата за определяне на процедурите за администриране на нередности по фондове,инструменти и програми,съфинансирани от ЕС,тъй като е първата писмена оценка,съдържаща мотивирано заключение въз основа на конкретни факти,че е извършена нередност и подлежи на незабавно вписване в регистъра за нередности по чл.14 ал.3 на същата наредба.

В жалбата са изложени подробни съображения, че постановения и обжалван с настоящата жалба административен акт, а именно решение на административния орган е незаконосъобразно, неправилно и недопустимо.

На първо място се реливира довод за недопустимост на обжалваното решение, тъй като на същото основание вече има издадено Решение №01-2600/7761/07.02.2018 г., което е било обжалвано и обявено за нищожно от ВАС с Решение № 11125 от 17.07.2019 г. по АД № 8607/2018 г. по описа на ВАС.

На следващо място се твърди, че обжалваното решение е недопустимо, поради това, че към момента на налагане на финансова корекция Експериментална база-Държавно предприятие към Институт по земеделие-Шумен не съществува и не е субект по ЗОП, в този смисъл няма качеството на възложител, не е юридическо лице и няма правосубектност.Релевира се довод за недопустимост на обжалвания административен акт и поради издаването му в нарушение на принципа за недопускане на повторно съдене и наказване на едно и също лице за едно и също деяние,регламентиран в чл.4 т.1 от Протокол№7 към ЕКПЧ и в нарушение на разпоредбата на чл.71 ал.4 от ЗУСЕСИФ,съгласно който за една и съща нередност може да бъде приложена само веднъж финансова корекция,а в случая същата финансова корекция е била приложена с решение№01-2600/7761/17.02.2019год. за налагане на финансова корекция по Договор№27/121/04144 да предоставяне на финансова помощ по мярка 121 от ПРСР /2007-2013/ на Изп.директор на ДФ“Земеделие“ в същия размер на 38 699.82лв.,обявено за нищожно от ВАС с решение№11125 от 17.07.2019год. по а.д.№8607/2018год. по описа на ВАС.Сочи се още,че при повторното прилагане на финансовата корекция,административният орган е допуснал съществени процесуални нарушения на нормите на чл.73 ал.2 и ал.3 от ЗУСЕСИФ,с оглед постановяване на решението, без да е предоставена възможност на оспорващия за депозиране на писмени възражения досежно основателността и размера на повторно наложената финансова корекция и извън регламентирания едномесечен срок от представяне на възраженията по ал.2. Твърди се, че обжалваното решение е незаконосъобразно, поради изтекла погасителна давност за налагане на финансова корекция, съгласно действащото законодателство, както и че наложената финансова корекция е незаконосъобразна поради факта, че в случая не е налице нормативно или договорно нарушение, което да е свързано с изпълнение на финансираната инвестиция, както и поради липсата на съществена предпоставка за налагане на корекцията по чл. 70, ал. 1 и чл. 72 от ЗУСЕСИФ – нередност, по смисъла на приложимото законодателство на ЕС. Твърди се, че не е налице нарушение на чл. 70, ал. 1 от ЗОП, тъй като към момента на провеждане на процедурата през 2011 г., няма законово изискване, обосновка за цената да се изисква само ако офертите са три.

Релевира се и довод, че възложителят не е допуснал никакви нарушения на националното и европейско законодателство и при положение, че е осъществен цялостен предварителен и последващ контрол от Фонд „Земеделие“.

Постановеното решение се явява неправилно, недопустимо и незаконосъобразно, в каквато връзка и по подробно изложени в жалбата съображения се отправя искане за отмяна на обжалваното решение на сочените в жалбата подробни доводи и съображения, и присъждане на сторените по делото разноски.

В съдебно заседание оспорващият, редовно призован, се явява директорът на „Земеделски институт-Шумен“-А.А.,който лично и чрез процес. представители -адв. В. и адв. Б.от ШАК поддържа жалбата и доразвива аргументите, изложени в нея.В депозирани по делото писмени бележки с рег.№ДА-01-117/10.01.2020г. по описа на ШАдмС,излага подробни съображения по съществото на спора,обосноваващи искането му за отмяна на обжалвания административен акт и присъждане на сторените по делото съдебни разноски в общ размер на 2077.00лв.,съгласно прил. списък.

Ответникът – изпълнителният директор на ДФ „Земеделие“, в депозирани по делото молба и писмено становище с рег.№ДА-01-2804/04.10.2019год. по описа на ШАдмС оспорва основателността на жалбата по съображения, че обжалваният административен акт е постановен при наличие на съдържащите се в него фактически основания за постановяването му,в съответствие с материалния закон.Излага подробни съображения по съществото на спора,въз основа на които моли съда да постанови съдебно решение, с което да отхвърли направеното оспорване, като неоснователно и недоказано, ведно със всички законни последици и да му присъди сторените по делото разноски за юрисконсултско възнаграждение в минимален размер. С писмената си молба-становище прави възражение за евентуална прекомерност на претенцията на адвокатски хонорар по делото.

От събраните по делото доказателства съдът установи следната фактическа обстановка:

Безспорно и установено от събраните по делото писмени доказателства е обстоятелството,че Експериментална база-Държавно предприятие към Институт по земеделие - Шумен със седалище и адрес на управление с. Царев брод, общ. Шумен, представлявано от директора доц. д-р К.С.С.е бенефициер по Договор

№27/121/04144 от 29.12.2010 г. за отпускане на финансова помощ по мярка 121 „Модернизиране на земеделските стопанства“ от Програмата за развитие на селските райони за периода 2007- 2013 година, подкрепена от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони, с който ДФ „Земеделие“ е приел да предостави на предприятието помощ в размер на 85 % от одобрените и реално извършени разходи за изпълнението на проект № 27/12104144 с наименование : „Доставка на селскостопанска техника за нуждите на Експериментална база – ДП към институт по земеделие – Шумен“ в размер на 387 003.30 лв. одобрената безвъзмездна финансова помощ.

Изпълнителят на дейността по доставка на селскостопанска техника е избран чрез открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет Доставка на селскостопанска техника за нуждите на Експериментална база – ДП към институт по земеделие – Шумен“ по мярка 121 „Модернизиране на земеделските стопанства“ от Програмата за развитие на селските райони за периода 2007- 2013 година, подкрепена от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони, по реда на Закона за обществените поръчки (отм.), което е извършено с Решение за откриване на процедура №39/08.08.2011 г.

В обявление №40/08.08.2011 г. е посочена прогнозна стойност на поръчката е 455 298 лв. без ДДС с предмет „Доставка на селскостопанска техника за нуждите на Експериментална база – ДП към институт по земеделие – Шумен, в две обособени позиции, както следва: Първа позиция:

Система от съоръжения за сепариране и съхранение на оборски тор; Втора позиция:

Машини за транспортиране и разхвърляне на оборска тор“.

От постъпили три оферти, съответно от

„Мегатрон“ЕАД гр. София, „Марпекс Агро“ ЕООД гр. Русе и „Миркат“ ООД – гр.

София са допуснати първите две, а третата, като подадена извън срока е върната на кандидата, видно от Протокол №3.1 от 12.10.2011 г.

С протокол № 3.6 от 30.11.2011 г. комисията е предложила отстраняване от участие в процедурата на „Мегатрон“ЕАД гр. София и след като допусната за разглеждане е останала офертата на „Марпекс Агро“ ЕООД гр. Русе, същата е оценена и класирана на първо място и е предложено на възложителя да определи участника за изпълнител и да сключи договор за доставка на селскостопанска техника, впоследствие е определен за изпълнител на проекта с решение № 635/05.12.2011г. на директора на Експериментална база ДП към ИЗ – Шумен.

С писмо с изх.№ 01-330/57/23.01.2012г. изпълнителният директор на ДФ „Земеделие“ е уведомил Експериментална база – ДП към институт по земеделие – Шумен, че ДФЗ – РА съгласува проведената процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет Доставка на селскостопанска техника за нуждите на Експериментална база – ДП към институт по земеделие – Шумен, в две обособени позиции, както следва: Първа позиция: Система от съоръжения за сепариране и съхранение на оборски тор; Втора позиция: Машини за транспортиране и разхвърляне на оборска тор“ с избран изпълнител „Марпекс Агро“ ЕООД гр. Русе, и че може да се извършват плащанията към избрания изпълнител, съгласно условията на сключения договор.

На 30.12.2011 г. са сключени два договора с изпълнителя за доставка на селскостопанска техника, съответно по двете обособени позиции: Първа позиция- Система от съоръжения за сепариране и съхранение на оборски тор; Втора позиция- Машини за транспортиране и разхвърляне на оборска тор“, със срок на изпълнение 3 месеца /деветдесет дни/, считано от датата на сключване на договора.

За финансовата 2013 г. е бил извършен преглед и анализ за изпълнението на процесния договор за предоставяне на финансова помощ и е съставен доклад с множество констатации на Сертифициращия орган.

При преглед на проект с УИН 27/12/04144 на бенефициент Експериментална база – държавно предприятие към Института по земеделие – Шумен с УРН ......, били установени следните пропуски: 1/При провеждане на отрита процедура по ЗОП за избор на доставчик на селскостопанска техника, възложителят е поставил ограничителни минимални критерии за допустимост: