Решение № 598 от 21.03.2018, Административен съд - Варна

Р Е

Ш Е Н

И Е

№……………. гр.

Варна, 21.03.2018 г.

В И М

Е Т О Н А Н А Р О Д А

Административен съд – гр.Варна, ХХIХ състав в публично съдебно заседание на двадесет и седми февруари две хиляди и осемнадесета година в състав:

СЪДИЯ: Кремена Данаилова при секретаря Женя Г. като разгледа докладваното от съдията административно дело № 3563/2017 г. по описа на Административен съд – гр.Варна, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.156 и сл. от ДОПК.

Образувано е по жалба от „ЕН

ПИ СИ РЕВОЛЮШЪН” ООД, ЕИК ********, с управител и представляващ П.Й.И. срещу Ревизионен акт /РА/ № Р-03001817001063-091-001/07.09.2017 г., издаден от органи по приходите при ТД на НАП – Варна, потвърден с Решение № 418/05.12.2017 г. на Директора на Дирекция „ОДОП” - Варна при ЦУ на НАП, в частта с която са определени задължения за ДДС по ЗДДС за м.03.2015 г.: 50400 лева – главница и 8465.28 лева – лихва.

Жалбоподателят сочи, че дори и да се приеме, че „НОВА МП ГРУП” ЕООД не е собственик на оборудването доставено на жалбоподателя по спорната фактура, продажбата на чужда вещ е допустима с оглед разпоредбите на чл.188 и чл.189 от ЗЗД. Тя не е нищожна, а непротивопоставима на действителния собственик. Обстоятелството, че прехвърлянето не произвежда действие за собственика, не се отразява на действителността на сключените договори за продажба в отношенията между страните по него, т. е. докато с влязло в сила съдебно решение по реда на чл. 191 от ЗЗД жалбоподателят не бъде отстранен от веща, защото е придобита от несобственик, до този момент притежава фактическата власт, може да я използва за целите на икономическата си дейност и има право на данъчен кредит.

Счита, че на основание чл.25, ал.2 от ЗДДС има право на данъчен кредит.

Отправено е искане за отмяна на РА в оспорената част и присъждане на сторените разноски в производството – такса 50 лева. В съдебно заседание и писмени бележки жалбата се поддържа, чрез адв. Г..

Ответната страна – Директор на

Дирекция „ОДОП” – гр. Варна при ЦУ на НАП, в молба с.д. № 4051/27.02.2018 г., чрез процесуален представител юрисконсулт Марчева оспорва жалбата и моли същата да се отхвърли като неоснователна. Изложение са съображения за неоснователност на жалбата, поради липса на доказателства за наличие на доставка по чл.6 от ЗДДС. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение в размер на 2295.95 лева.

В писмени бележки са изложени подробни съображения за неоснователност на жалбата.

След преценка на събраните доказателства, съдът намира за установено от фактическа страна следното:

Със Заповед №Д-14/03.01.2017 г., издадена от директор на ТД на НАП е определил органите, които да издават заповедите за възлагане на ревизии, сред които е М.Т.Г. – началник сектор „Ревизии”. Ревизията е възложена със ЗВР № Р-03001817001063-020-001/24.02.2017 г. издадена от М.Т.Г., за срок от три месеца, считано от датата на връчването й – 24.02.2017 г. и е обхващала задължения за корпоративен данък и ДДС, като за ДДС ревизирания период е от 01.01.2015 г. до 31.01.2017 г. Със Заповеди за изменение на ЗВР № Р-03001817001063-020-002/16.03.2017 г., Р-03001817001063-020-003/17.03.2017 г. и Р-03001817001063-020-001/22.05.2017 г. издадени от М.Т.Г. срокът за извършване на ревизията е изменен до 24.07.2017 г., като последната заповед е връчена на 25.05.2017 г.

Ревизионен доклад /РД/ №

Р-03001817001063-092-001/07.08.2017 г. г. е издаден от органи по приходите – К. Г. Е-И.– главен инспектор по приходите /ръководител на ревизията/ и С.П.Д. – старши инспектор по приходите, фактическите констатации в който, ведно с предложените за установяване задължения, са потвърдени с РА № Р-03001817001063-091-001/07.09.2017 г. издаден от М.Т.Г. и К. Г. Е.-И. – главен инспектор по приходите. Ревизионният акт е обжалван пред директора на Дирекция „ОДОП” – Варна при ЦУ на НАП, който с Решение № 418/05.12.2017 г. е потвърдил РА за данъчни задължения за ДДС по ЗДДС за м.03.2015 г. г. в размер: 50400 главница и 8465.28 лева – лихва.

При извършената ревизия е установено, че жалбоподателят е упражнил право на приспадане на данъчен кредит за данъчен период м.03.2015 г., по фактура издадена от доставчик „НОВА МП ГРУП“ ЕООД, ЕИК ********* с № **********/02.03.2015 г. с дан. основа в размер на 252000 лв. и ДДС в размер на 50400 лв., предмет на доставка - по договор за покупко-продажба на движими вещи от 02.03.2015 г. /л.82/. От жалбоподателят е представен Договор за покупко-продажба на движими вещи от 02.03.2015 г. /л.56/, сключен между „НОВА МП ГРУП“ ЕООД /продавач/ и „ЕН ПИ СИ РЕВОЛЮШЪН“ ООД /купувач/, с предмет - продажба на движими вещи, подробно описани в Приложение № 1, за сумата от 252000 лв. без ДДС. От страна на жалбоподателя е представено и Приложение 1 към договора /л. 23-32/ в което са описани движимите вещи /496 бр. позиции/ с посочен инв. № и цена без ДДС. От страна на ревизираното лице не са представени доказателства за извършено разплащане между страните.

Насрещната проверка на „НОВА МП ГРУП“ ЕООД е обективирана в ПИНП № П- 22221017074627-141-001/15.06.2017г. /л.120-146/. В хода на проверката по връчено на дружеството искане за представяне на документи и писмени обяснения, са представени следните документи: фактури издадени от „МЕГА МОЛ ПРОПЪРТИ МЕНИДЖМЪНТ“ ЕООД с получател „НОВА МП ГРУП“ ЕООД, с № 41/10.02.2015 г. с данъчна основа 206666.67 лв. и ДДС 41333.33 лв., предмет на доставка - продажба на оборудване, съгласно договор и фактура № 43/25.03.2015г. с данъчна основа 44407.33 лв. и ДДС 8881.47 лв. предмет на доставка - продажба на оборудване, съгласно договор; договор за покупко-продажба на движими вещи от 09.02.2015 г. между „МЕГА МОЛ ПРОПЪРТИ МЕНИДЖМЪНТ“ ЕООД /продавач/ и „НОВА МП ГРУП“ ЕООД /купувач/- л. 131, с предмет - продажба на движими вещи, търговско оборудване, подробно описано в Приложение № 1 за сумата от 206666.67 лв. без ДДС; тристранен приемо-предавателен протокол от 21.03.2015 г. за предаване на движими вещи, предмет на договор за особен залог от 06.11.2014 г., вписан в ЦРОЗ на 18.12.2014 г. и договор за покупко-продажба на движими вещи от 09.02.2015 г. с приложение № 1 от „МЕГА МОЛ ПРОПЪРТИ МЕНИДЖМЪНТ“ ЕООД. Страни по процесния протокол са „МЕГА МОЛ ПРОПЪРТИ МЕНИДЖМЪНТ“ ЕООД /заложен длъжник и продавач/, „ФАКТОРИНГ-ИНВЕСТ“ ЕАД /заложен кредитор/ и „НОВА МП ГРУП“ ЕООД /купувач/; договор за покупко-продажба на движими вещи от 02.03.2015 г.

/л.130-129/ между „НОВА МП ГРУП“ ЕООД /продавач/ и „ЕН ПИ СИ РЕВОЛЮШЪН" ООД /купувач/, с предмет - продажба на движими вещи, подробно описано в Приложение № 1. Договорената между страните цена е в размер на 252000 лв. без ДДС. Органите по приходите са констатирали, че при насрещна проверка от „НОВА МП ГРУП“ ЕООД не е представена фактура № 10..029/02.03.2015г., издадена на „ЕН ПИ СИ РЕВОЛЮШЪН“ ООД, както и не са представени счетоводни регистри, както и документи относно извършено разплащане между страните.

В хода на ревизионното производство е изготвено ИПДСПОТЛ № Р-03001817001063-041-003/19.05.2017 г. от 19.05.2017 г. /л.106-017/ за представяне на документи до „МЕГА МОЛ

ПРОПЪРТИ МЕНИДЖМЪНТ“ ЕООД за представяне на документи, удостоверяващи придобиването на горепосочените активи. Искането е връчено по електронен път на 29.05.2017 г., като до издаване на ревизионния акт, от страна на дружеството не са представени изисканите документи.

Изготвено е ИПДСПОТЛ изх. №

Р-03001817001063-041-002/19.05.2017г. /стр.92-105/ до „МЕГА МОЛ РУСЕ“ АД, с което от дружеството са изискани документи, подробно описани в искането. По електронен път с вх. № ВхК-23838/30.05.2017 г. са представени следните доказателства:

Искова молба до окръжен съд Русе срещу „МЕГА МОЛ ПРОПЪРТИ МЕНИДЖМЪНТ“ ЕООД;

Решение № 113 07.07.2015 г. на Окръжен съд – гр.Русе; Определение от 17.03.2016 г. по в.т.д.№72/2016 г. на Апелативен съд – Велико Търново.

С оглед събраните доказателства е установено следното:

Между „МЕГА МОЛ РУСЕ“ АД /продавач/ и „МЕГА МОЛ ПРОПЪРТИ МЕНИДЖМЪНТ“ ЕООД /купувач/ е сключен Договор за продажба на изплащане от 20.09.2012 г., съгласно който се прехвърля правото на собственост върху движими вещи, индивидуализирани и подробно и описани в Приложение №1 към Договора /търговско оборудване/. Договорената между страните цена е в размер на 1070466 лв. без ДДС или 1284559.20 лв. с ДДС /с посочена единичната цена на отделните вещи в Приложение №1 към договора/, която следва да бъде изплатена от купувача, чрез превод по банковата сметка на продавача на 11 броя равни месечни вноски в размер на 2000 лв. без ДЦС и една последна изравнителна вноска в размер на 1048466 лв. без ДДС. Съгласно клаузите на договора, крайният срок за изплащане на пълния размер на продажната цена по договора е определен на 24 месеца, считано от датата на сключването му. Съгласно договора, при неплащане от страна на купувача, продавачът има право да развали договора, ако неплатените вноски надвишават една пета част от договорената цена. Във връзка със сключения договор „МЕГА МОЛ РУСЕ“ АД е издало фактура № 749/21.09.2012 г. с дан. основа 1070466 лв. и ДДС в размер на 214093.20 лв., което се установява и от исковата молба /л.95-95/ от„МЕГА МОЛ РУСЕ“ АД срещу

„МЕГА МОЛ ПРОПЪРТИ МЕНИДЖМЪНТ" ЕООД. Установено е, че от страна на „МЕГА МОЛ ПРОПЪРТИ МЕНИДЖМЪНТ" ЕООД, през 2013 г. са направени плащания в общ размер на 250412.62 лв. с ДДС. Неизплатената част по договора е в размер на 1034146.58 лв. с ДДС. Във връзка с неизпълнението на задълженията по процесния договор от страна на „МЕГА МОЛ ПРОПЪРТИ МЕНИДЖМЪНТ“ ЕООД, синдикът на „МЕГА МОЛ РУСЕ“ АД е изпратил на същия уведомление по смисъла на чл. 87 от ЗЗД вр. с чл.

658, ал. 1, т. 6 от ТЗ, връчено чрез телепоща на „Български пощи“ на 17.02.2015 г.

С оглед посоченото, „МЕГА МОЛ РУСЕ“ АД завежда искова молба до Окръжен съд - Русе, който с Решение 113/07.07.2015г. е постановил „МЕГА МОЛ ПРОПЪРТИ МЕНИДЖМЪНТ“ ЕООД да предаде на „МЕГА МОЛ РУСЕ“ АД, владеенето на вещи, описани в приложение 1 към договор за покупко-продажба на изплащане от 20.09.2012 г. Съгласно посоченото решение, договора между страните е развален, считано от 21.02.2015 г., и „МЕГА МОЛ ПРОПЪРТИ МЕНИДЖМЪНТ“ ЕООД владее движимите вещи без основание и дължи връщането им в масата на несъстоятелността на „МЕГА МОЛ РУСЕ“ АД.

Органите по приходите са констатирали, че прекият доставчик на жалбоподателя - „НОВА МП ГРУП“ ЕООД не е собственик на вещите предмет на доставка по фактура №**********/02.03.2015 г., следователно е фактурирало продажба на чужда вещ. Прието е от органите по приходите, че се каса за родово определени вещи, за които не са представени доказателства за начина на предаването им /чл. 24, ал. 2 ЗЗД/, т.е. за прехвърляне на собствеността им от доставчика на получателя. В случая, липсва и плащане между страните, независимо, че разплащането на стойността на стоката не е елемент от предпоставките на чл. 71 ЗДДС, но е индиция за реалност на доставката.

Доказателства за прехвърляне на собствеността върху стоката, както и такива за приемане на фактурираното оборудване, не са представени както от доставчика, така и от ревизираното лице. Въз основа на установените факти и обстоятелства и събраните доказателства, на основание чл. 70, ал. 5, във вр. с чл. 6, чл. 25 и чл. 68, ал. 1 от ЗДДС ревизиращите органи не са признали право на приспадане на данъчен кредит за данъчен период м.03.2015 г. в размер на 50400 лв. по фактура № *********/02.03.2015 г. издадена от „НОВА МП ГРУП“ ЕООД.

І. По допустимостта на жалбата:

Препис от решението на директора на Дирекция „ОДОП” - Варна при ЦУ на НАП е връчен на жалбоподателя на 06.12.2017 г. /л.9/, поради което с подаване на жалбата на 19.12.2017 г. е спазен предвидения в чл.156, ал.1 от ДОПК 14-дневен срок за оспорване. Жалбата е подадена в срок, от надлежна страна при наличие на правен интерес, поради което е допустима за разглеждане.

II. По процесуалната законосъобразност на оспорения акт:

Със Заповед №Д-14/03.01.2017 г., издадена от директор на ТД на НАП е определил органите, които да издават заповедите за възлагане на ревизии, сред които е М.Т.Г. – началник сектор „Ревизии”. Ревизията е възложена със ЗВР № Р-03001817001063-020-001/24.02.2017 г. издадена от М.Т.Г., за срок от три месеца, считано от датата на връчването й – 24.02.2017 г. и е обхващала задължения за корпоративен данък и ДДС, като за ДДС ревизирания период е от 01.01.2015 г. до 31.01.2017 г. Със Заповеди за изменение на ЗВР № Р-03001817001063-020-002/16.03.2017 г., Р-03001817001063-020-003/17.03.2017 г. и Р-03001817001063-020-001/22.05.2017 г. издадени от М.Т.Г. срокът за извършване на ревизията е изменен до 24.07.2017 г., като последната заповед е връчена на 25.05.2017 г.