Решение № 1278 от 13.03.2024, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 1278 гр. София, 13.03.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 135 СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и шести февруари през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: ТАНКА П. ЦОНЕВА при участието на секретаря ЕМИЛИЯ ЕВЛ. СТОЙЧЕВА като разгледа докладваното от ТАНКА П. ЦОНЕВА Административно наказателно дело № 20241110201417 по описа за 2024 година Образувано е по жалба на проф. ***в С. от гр. София, кв.»***», ул.»Ал.С.Пушкин» № 39, ет.4, ап.4, Ректор на НАТФИЗ п ротив Наказателно постановление № ЗОП-65/11.01.2024 г., издадено от председател на Сметна палата на Република България, с което на жалбоподателя е наложено административно наказание „глоба” в размер на 9 897,59 (девет хиляди осемстотин деветдесет и седем лева и 0,59 ст.) лева на основание чл.247, ал.1, пр. първо от ЗОП (ДВ, бр. 86 от 2018 г., в сила от 01.03.2019 г.), във връзка с чл. 260, ал. 2 от ЗОП (ред. ДВ, бр. 13/16.02.2016 г.) и чл. 53, ал. 1 от ЗАНН (ред. ДВ, бр. 109 от 2020 г., в сила от 23.12.2021 г., при условието на чл. 3, ал.

1 от ЗАНН, за нарушение по чл. 2, ал. 2 от Закона за обществените поръчки (ред. ДВ, бр. 107 от 18.12.2020 г., в сила от 1.01.2021 г.) във връзка е чл. 59, ал. 2 от ЗОП (ред. ДВ, бр. 13/2016 г., в сила от 15.04.2016 г.).

В жалбата се излагат аргументи, че атакуваното наказателно постановление е издадено при неправилно приложение на материалния закон.

В случая АНО не отчел, че се касае за допусната очевидна техническа грешка при изписване на цифровото изражение на приложимата норма. Не било взето предвид и обстоятелството, че смисълът и съдържанието на поставеното в решението изискване съответствало както на приложимата материално правна норма по отменения закон, така и по действащия закон. Въведеното 1 изискане – лицата, които доставят хранителни продукти да имат регистрация по Закона за храните, съответствало на действащата към момента на решението разпоредба на чл.23 от ЗХ ( в сила от 09.06.2020 г.) и на чл.12 от ЗХ (отм.). АНО не отчел фактът, че и по отменения и по действащия закон се изисквала регистрация пред един и същи орган – Агенция по безопасност на храните. Ето защо, бил направен неправилен правен извод, че с предвиденото изискване е дадено необосновано предимство на тези икономически оператори, които имат издадено и валидно разрешение по чл.12 ЗХ (отм.).

По –нататък, в жалбата се навеждат доводи, че в конкретиката на настоящия казус АНО не е взел предвид релевантните към поръчката обстоятелства – постъпването на три броя офертни предложения, като нямало постъпили въпроси и/или жалби относно предвиденото изискване до участниците за регистрация по Закона за храните. Твърди се още, че АНО не е извършил анализ и преценка на изложените от жалбоподателя съображения в подаденото възражение, с което били допуснати съществени нарушения на процесуалните правила, ограничаващи правото му на защита.

На последно място, жалбоподателят излага аргументи за наличието на предпоставките за приложение на чл.28 от ЗАНН и определяне на нарушението като маловажно такова.

В заключение се отправя молба към съда да се произнесе с решение, с което да отмени атакуваното НП, като незаконосъобразно и неправилно.

В проведеното по делото съдебно заседание на жалбоподателят, редовно призован, не се явява. Същият се представлява от пълномощника си адв. С.-САК, която в дадения ход по същество пледира за отмяна на издаденото НП, по подробно развитите в жалбата аргументи. Претендира присъждане на адвокатско възнаграждение на основание чл.38, ал.1, т.3 от Закона за адвокатурата.

Адиминистративно-наказващият орган, редовно призован се представлява от юрк. Василева, която изразява становище за неоснователност на жалбата и моли съда да потвърди наказателното постановление, като правилно и законосъобразно, издадено в съответствие с материалния и процесуалния закон. Счита, че не следва да се приеме, че в случая е налице очевидна техническа грешка, тъй като възложителят не се е възползвал от предвидената в чл.100 от ЗАП възможност да направи промени в условията 2 на процедурата, посочени в обявлението. Представя писмени бележки с развити в тази насока съображения. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение в минимален размер.

Съдът, след като служебно провери обжалваното наказателно постановление, доводите на страните и събраните по делото доказателства приема за установено от фактическа страна следното:

Със Заповед № ОД-02-02-013/10.05.2023 г. на Зам.председателя на Сметната палата било възложено извършването на одит за съответствие при управление на публичните средства и дейности на НАТФИЗ „Кръстьо Сарафов“ –гр. София за периода 01.01.2021 г.-31.12.2022 г.

В хода на извършения одит било констатирано следното:

НАТФИЗ

„Кръстьо

Сарафов“ е държавно висше училище, специализирано в областта на сценичните и екранните изкуства, което е юридическо лице на бюджетна издръжка със седалище в гр. София, ул.“Георги С.Раковски“ № 108А.

Ректорът на НАТФИЗ е публичен възложител на обществени поръчки, по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 14 от Закона за обществените поръчки.

С Решение № F233108/30.05.2022 г. проф. д-р С. Т. С. в качеството му на ректор на НАТФИЗ и публичен възложител по чл. 5, ал. 2, т. 14 от ЗОП е открил „открита процедура“ по чл. 18, ал. 1, т. 1 от ЗОП за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Периодични доставки иа хранителни продукти за студентски стол на НАТФИЗ „Кръстьо Сарафов”. Прогнозната стойност на обществената поръчка, посочена в решението за откриване на процедурата била в размер на 480 000 лв. без ДДС и попадала в обхвата на стойностния праг по чл. 20, ал. 1, т. 1 от ЗОП. Обект на обществената поръчка била доставка на стоки по чл. 3, ал. 1, т. 2 от ЗОП.

Решението за откриване на процедурата и обявлението за обществена поръчка били публикувани в платформата ЦАИС ЕОП на 03.06.2022 г., като същите са публикувани по партидата на възложителя в платформата ЦАИС ЕОП под уникален номер на поръчката (УНП) 00938-2022-0001. В платформата ЦАИС ЕОП била публикувана и документацията за обществена поръчка.

С т. VI от Решение № F233108/30.05.2022 г. възложителят е одобрил 3 обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията за участие.

В Раздел III: „Правна, икономическа, финансова и техническа информация“, т. III. 1.3) „Технически и професионални способности“, п.т. 4 от обявлението за откриване на поръчката и в Раздел III. „Критерии за подбор“, т. 3 „Изисквания към техническите възможности и квалификацията на участниците“, п.т. 3.4. от документацията за участие, възложителят е поставил следното изискване към участниците: „Всеки участник задължително трябва да разполага със складова база, хладилни съоръжения или хладилни помещения за изпълнение на предмета на обществената поръчка /собственост или договор за наем па обект за търговия, който да npumeoicaea удостоверения по чл. 12 от ЗХ; Участникът трябва да притежава удостоверение за регистрация по чл. 12 от Закона за храните на обект за търговия или производство на храни, издадено от Агенция по безопасност на храните, както и приложен списък на групи храни, който е неразделна част от удостоверението“.

Възложителят може да изиска участниците да са вписани в професионален регистър за изпълнението на предмета на поръчката на основание чл. 60, ал. 1 от ЗОП, както и да определя критерии, въз основа на които да установява, че кандидатите или участниците разполагат с инструменти, съоръжения и техническо оборудване, необходими за изпълнение на поръчката, съобразно чл. 63, ал. 1, т. 8 от ЗОП.

Съгласно чл. 59, ал. 2 от ЗОП, възложителите могат да използват спрямо кандидатите или участниците само критерии за подбор, които са необходими за установяване на възможността им да изпълнят поръчката.

Поставените критерии трябва да са съобразени с предмета, стойността, обема и сложността на поръчката. В оперативната самостоятелност на възложителя е да прецени какви критерии за подбор да постави, която обаче е ограничена, доколкото при възлагането на обществени поръчки възложителите нямат право да ограничават конкуренцията чрез включване на условия или изисквания, които дават необосновано предимство или необосновано ограничават участието на стопански субекти в обществените поръчки и които не са съобразени с предмета, стойността, сложността, количеството или обема па обществената поръчка.

4

В разпоредбата на чл. 12, ал. 1 от ЗХ (обн. ДВ, бр. 90 от 15.10.1999 г., отм.) е предвидено, производство и търговия с храни в страната да се извършва само в обекти, регистрирани по реда на закона, при определени условия.

С § 2 от Преходните и заключителни разпоредби на Закона за храните, обн. ДВ, бр. 52/09.06.2020 г., считано от 09.06.2020 г. се отменя Закона за храните, (обн. ДВ, бр. 90 от 15.10.1999 г., в сила от 09.06.2020 г.) На основание § 5 от Преходни и заключителни разпоредби на Закон за храните (обн. ДВ, бр.52/2020 г., в сила от 09.06.2020 г.) издадените до влизането в сила на този закон удостоверения за регистрация на обекти за производство и търговия с храни запазват действието си за срока, за който са издадени.

В разпоредбата на чл. 23, ал. 1 от Закона за храните (обн. ДВ, бр.52/2020 г.) е предвидено, че производство, преработка и/или дистрибуция на храни се извършват след регистрация или одобрение по реда на закона.

Според контролните органи, в конкретния случай, възложителят императивно и еднозначно е поставил изискване за регистрация по отменен закон, без да е посочено, че нормата е отменена и това изискване е приложимо само по отношение на заинтересовани лица, чиито удостоверения се считат за валидни на основание § 5 от ПЗР на ЗХ. По този начин възложителят е дал необосновано предимство на тези икономически оператори, които имат издадено и валидно разрешение по чл. 12 от Закон за храните (отм.) да участват в обществената поръчка, но не е посочил изискванията, на които следва да отговарят новорегистрираните стопански субекти по Закон за храните (обн. ДВ, бр.52/2020 г.).

Във връзка с установените при извършване на одита нарушения, от НАТФИЗ било представено становище до ръководителя на одитния екип с № 1397 от 11.09.2023 г. В становището било посочено, че изисканото условие, на което да отговарят участниците - да притежават удостоверение за регистрация по чл. 12 от Закона за храните (обн. ДВ, бр. 90 от 15.10.1999 г., отм.), е идентично с нормативните разпоредби на чл. 23, ал. 1 от Закона за храните (обн. ДВ, бр.52/2020 г), като по този начин не се затруднява и не се ограничава кръгът на участниците в процедурата. Към процедурата и поставените условия в документацията не са постъпвали искания за 5 разяснения от страна на участниците.

Това становище не било прието за основателно от извършващият одита екип, който приел, че поставеното от възложителя изискване „Участникът трябва да притежава удостоверение за регистрация по чл. 12 от Закона за храните на обект за търговия или производство на храни издадено от Агенция по безопасност на храните“ е ограничително по смисъла на чл. 2, ал. 2 от ЗОП и необосновано ограничава участието на стопански субекти, чиято регистрация на обекти за производство, преработка и/или дистрибуция на храни е съобразена с приложимия към датата на откриване на възлагането на обществената поръчка (30.05.2022 г.) Закон за храните, въпреки че биха могли да изпълнят доставката в съответствие с изискванията на възложителя.

Ограничението безспорно е довело до нарушаване принципите на свободна конкуренция, равнопоставеност и недопускане на дискриминация предвид разубеждаващото му въздействие и възпрепятстване от участие на тези потенциални участници.

Със Заповед № 628 от 01.07.2022 г. на ректора на НАТФИЗ била назначена комисия, която да оцени подадените оферти в откритата процедура за възлагане на обществената поръчка с предмет: “Периодични доставки на хранителни продукти за студентски стол на НАТФИЗ „Кръстьо Сарафов”.

Видно от Протокол № 1, от 19.07.2022 г. и изготвен доклад от работата на комисията, в определения срок за подаване на оферти за участие в обществената поръчка, постъпили три оферти.

С Решение № D15802175 от 19.07.2022 г. възложителят обявил класирането на участниците и е определил участник, класиран на първо място за изпълнител на обществената поръчка. Решение № D15802175 било публикувано на 19.07.2022 г. в платформата ЦАИС ЕОП.

Разпечатката съдържа 38 от 83 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/cbe6fd3d-4590-4bc9-9915-4bda9fe04944