Решение № 2724 от 11.06.2024, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 2724 гр. София, 11.06.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 14-ТИ СЪСТАВ, в публично заседание на петнадесети май през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: КРАСИМИРА Н. ПРОДАНОВА при участието на секретаря ПЕТЯ У. САЛЕХ като разгледа докладваното от КРАСИМИРА Н. ПРОДАНОВА Административно наказателно дело № 20241110204709 по описа за 2024 година

Производството е по реда на чл. 59-63 от ЗАНН.

Образувано е по жалба на В. К. С. с ЕГН ********** срещу наказателно постановление (НП) № 11-01-493 от 17.10.2023 г. на С А. Б, на длъжност директор на Агенцията за държавна финансова инспекция (АДФИ), гр.

София, с което на жалбоподателя В. К. С., на основание чл. 141, ал. 1 от ППЗОП, вр. чл. 32, ал. 1 от ЗАНН, е наложено административно наказание „глоба“ в размер на 100 /сто/ лева, за извършено нарушение на разпоредбите на чл. 132 вр. с чл. 117, ал. 1 от ППЗОП.

Недоволно от така издаденото наказателно постановление е санкционираното физическо лице, което в подадена жалба, моли същото да бъде отменено, като неправилно и незаконосъобразно. Жалбоподателят твърди, че АУАН не е издаден в срок. По отношение на наказателното постановление се твърди неяснота в изложената фактическа обстановка, тъй като липсва конкретика в обстоятелствата, свързани с извършеното административно нарушение, както и несъответствие между извършеното деяние и правната квалификация, която му е дадена от АНО. Твърди се липса на доказателства, които потвърждават извършването на административното нарушение, както и неправилна преценка относно наличието на предпоставките за приложимост на чл. 28 от ЗАНН.

В съдебно заседание, в което е даден ход на делото по същество, 1 жалбоподателят, редовно призован, не се явява. За него се явява адв. Томова.

Процесуалният представител на жалбоподателя, в хода на съдебните прения, поддържа жалбата и на посочените в нея основания моли съда да отмени издаденото наказателно постановление и да присъди в полза на жалбоподателя разноските, сторени от него във връзка с оказаната правна помощ и съдействие по приложения към делото договор за правна помощ и съдействие.

Въззиваемата страна – Директор на АДФИ-София, редовно призован, се представлява от юрк. Д, който моли за потвърждаване на наказателното постановление като правилно и обосновано и за присъждане на юрисконсултско възнаграждение в минимален размер.

Съдът, като прецени събраните по делото доказателства и съображенията на страните, приема за установено следното:

Изпълнителна агенция „Военни клубове и военно-почивно дело“ (ИА „ВКВПД“) е юридическо лице със седалище в гр. София, бул. „Цар Освободител” № . Притежава ЕИК по Булстат и идентификационен № по ДДС BG129008829. ИА „ВКВПД“ е структура на пряко подчинение на министъра на отбраната по чл. 78 от Закона за отбраната и въоръжените сили на Република България за административно обслужване на военнослужещи и цивилни служители от Министерството на отбраната, структурите на пряко подчинение на министъра на отбраната и Българската армия и на външни лица във връзка с управлението и дейността на военните клубове в страната, управлението, експлоатацията и организиране на разпореждането с имотите от жилищния фонд на Министерството на отбраната и на движимите вещи в тях, осигуряването на отдиха и възстановяването на военнослужещите и цивилните служители с цел подобряване качеството на техния професионален, личен и семеен живот и пълноценното използване на отпуските и свободното им време.

ИА „ВКВПД“ представлява бюджетна организация по смисъла на § 1, т.

5 от Закона за публичните финанси (ЗПФ) и като такава попада в обхвата на държавната финансова инспекция като бюджетна организация, по смисъла на чл. 4, т. 1 от ЗДФИ. Агенцията се ръководи и представлява от изпълнителен директор, който е второстепенен разпоредител с бюджет по бюджета на Министерството на отбраната. Същият се явява публичен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 12 от ЗОП.

Видно от справка изх. № 1709/09.02.23 г. относно „Отговорните 2 длъжностни лица при ИА „ВКВПД“, гр. София за периода от 01.05.2020 г. до 07.02.2023 г.”, В. К. С. е изпълнявал длъжността изпълнителен директор за периода от 23.05.2017 г. до 07.06.2021 г.

С Решение генериран № D49561/14.05.2020 г., в регистъра на обществените поръчки, жалбоподателят В. С., в качеството си на изпълнителен директор на ИА „ВКВПД“, гр. София, е открил процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Извършване на абонаментна софтуерна денонощна поддръжка на внедрените и работещи в хотелите, военно - почивните домове и отдели на ИА „ВКВПД“ софтуерни продукти:

Хотелска компютърна система „Рецепция, Ресторантстка компютърна система „B.A.R.B.Q“, „Складов организатор“, Модул за отдалечен достъп чрез интернет и „Система за централно резервиране и издаване на карти от Централно Управление на Изпълнителната агенция“, с основен CPV код 72000000. Услугата включвала извършване на абонаментна софтуерна денонощна поддръжка на внедрените и работещи в хотелите, военно почивните домове и отдели на ИА „ВКВПД“ софтуерни продукти: Хотелска компютърна система „Рецепция, Ресторантстка компютърна система „B.A.R.B.Q“, „Складов организатор“, Модул за отдалечен достъп чрез интернет и „Система за централно резервиране и издаване на карти от ЦУ на Изпълнителната агенция, съгласно посоченото в Техническа спецификация (Приложение №1).

Процедурата била договаряне без предварително обявление по реда на чл. 79, ал. 1, т. 3 буква „в“ от ЗОП. Обект на поръчката била услуга по чл. 3, ал. 1, т. 3 от ЗОП, с прогнозна стойност 288 135,64 лв. без ДДС. Услугите, предмет на настоящата поръчка, се предоставят за срок от 24 месеца от датата на сключване на договора.

На основание чл. 79, ал. 6 от ЗОП, в решение № D49561/14.05.2020 г. за откриване на процедурата били изложени мотиви относно избраното правно основание, въз основа на което е открита процедурата, а именно чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП.

Изложените мотиви в решението били следните: „ИА “Военни клубове и военно-почивно дело е структура на пряко подчинение на министъра на отбраната по чл. 78 от Закона за отбраната и въоръжените сили на Република България за административно обслужване на военнослужещи и 3 цивилни служители от Министерството на отбраната, структурите на пряко подчинение на министъра на отбраната и Българската армия и на външни лица във връзка с управлението и дейността на военните клубове в страната, управлението, експлоатацията и организиране на разпореждането с имотите от жилищния фонд на Министерството на отбраната и на движимите вещи в тях, осигуряването на отдиха и възстановяването на военнослужещите и цивилните служители с цел подобряване качеството на техния професионален, личен и семеен живот и пълноценното използване на отпуските и свободното им време. Съгласно Договор № 369/29.07.2010 г. в хотелите и военно-почивни домове на ИА “Военни клубове и военно-почивно дело” са инсталирани и внедрени работещи софтуерни продукти: Хотелска компютърна система "Рецепция" (вкл. "Система за централно резервиране и издаване на карти от ЦУ на ИА”), Ресторантска компютърна система "B.A.R.B.Q.”, "Складов организатор”, "Модул за отдалечен достъп през Интернет”. Съгласно представена декларация от управителя на " ЕЛТУР - 95" ООД, програмните продукти са разработка изцячо и само от специалисти на “ЕЛТУР - 95 ” ООД и са изключителна негова собственост. Разпространяват се под регистрирана в Патентното ведомство на Р. България марка "Елтур 95 софтуер" с регистров номер 82868 от 18.12.2012 г. https.V/portal. boo, bz/web/zuest/bpo online/-/bvo/mark-search. Представено е свидетелство за регистрация на марката от Патентното ведомство на Република България.

За функциониране обектите на ИА “Военни клубове и военно-почивно дело” е необходимо да се осигури абонаментна софтуерна денонощна поддръжка на внедрените и работещи софтуерни продукти. “ЕЛТУР - 95 ” ООД е носител на авторските права върху продуктите, като не са преотстъпвани на други юридически и физически лица изключителни права върху посочените по-горе програмни продукти и свързаните с тях интерфейси за промяна на програмния код и софтуерната им поддръжка. Извършването от трети лица, различни от " ЕЛТУР - 95" ООД на софтуерна поддръжка на продуктите, работещи в обектите на ИА "ВКВПД" би довело до нарушаване на правото на интелектуална собственост на " ЕЛТУР - 95" ООД, защитено от действащото в Република България законодателство.

Предвид, че софтуерните продукти са внедрени и работещи във всички хотели и военно - почивни домове на Агенцията, за Възложителя не 4 съществува достатъчно добра друга алтернатива или заместител и отсъствието на конкуренция не се дължи на изкуствено стесняване на параметрите на поръчката. “

В раздел V.2 от решението за откриване на процедурата било посочено, че лицето до което се изпраща поканата за представяне на оферта е "ЕЛТУР 95" ООД.

В раздел IV.7 от решението се посочвало, че предвид предмета на поръчката и съгласно разпоредбата на чл. 46, ал. 1 от ЗОП, Възложителят е преценил за нецелесъобразно разделянето на обществената поръчка на обособени позиции. Поръчката се открива на основание чл. 79, ал. 1, т.З, б.

"в" от ЗОП, а именно наличие на права на интелектуална собственост.

Разделянето на обществената поръчка и изпълнението й от трети лица би довело до нарушаване на правото на интелектуална собственост.

Съобразно чл. 65, ал. 1, т. 1 от ППЗОП, с Решението по чл. 22, ал. 1, т. 1 от ЗОП за откриване на процедурата възложителят не е одобрил покана за участие и съответно такава не е била изпращана на "ЕЛТУР - 95" ООД.

На 14.05.2020 г. решението за откриване на процедурата било изпратено за публикуване в РОП чрез ЦАИС ЕОП, и на същата дата 14.05.2020 г. било публикувано. На 14.05.2020 г. решението е публикувано на профила на купувача, с което била спазена разпоредбата на чл. 19а, ал. 1 от ППЗОП.

Във връзка с установеното, с писмо с вх. № 2663/14.03.2023 г. на основание чл. 13, т. 4 и т. 6, във връзка с чл. 15, ал. 1, т. 3 от ЗДФИ, финансовият инспектор изискал от изпълнителния директор на ИА „ВКВПД“, гр. София да представи писмено становище относно наличието на писмени документи удостоверяващи, че на 14.05.20 г. - деня на изпращането за публикуване в РОП на решение № D49561/14.05.2020 г. за откриване на процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет : „Извършване на абонаментна софтуерна денонощна поддръжка на внедрените и работещи в хотелите, военно - почивните домове и отдели на ИА „ВКВПД“ софтуерни продукти: Хотелска компютърна система „Рецепция, Ресторантска компютърна система „B.A.R.B.Q“, „Складов организатор“, Модул за отдалечен достъп чрез интернет и „Система за централно резервиране и издаване на карти от Централно Управление на Изпълнителната агенция“ по реда на чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП, възложителят изпратил доказателства 5 за описаните в мотивите обстоятелства по реда на чл. 132 от ППЗОП, както и доказателства относно описаните обстоятелства.

С писмо изх. № 3146/15.03.2023 г. Иван Кожухаров - изпълнителен директор на ИА „ВКВПД“ уведомил финансовата инспекция, че : „В архива на ИА „Военни клубове и военно- почивно дело ", като и в секция „Контрол " в електронната преписка на обществената поръчка не бил открита информация и писмени документи, удостоверяващи че на 14.05.2020 г. - деня на изпращането и публикуване в РОП на решението за откриване на процедура по реда чл. 79, ал. 1, т. 3, буква „в“ от ЗОП с цитирания предмет възложителят е изпратил по електронен път писмо по образец, подписано с електронен подпис до АОП по реда на чл. 117 от ППЗОП доказателства за описани в мотивите обстоятелства "

Видно от гореустановеното, на 14.05.2020 г. - в деня на публикуване в РОП на Решение № D49561/14.05.2020 г. за откриване на процедурата по реда на чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП, с предмет: „Извършване на абонаментна софтуерна денонощна поддръжка на внедрените и работещи в хотелите, военно - почивните домове и отдели на ИА „ВКВПД“ софтуерни продукти:

Хотелска компютърна система „Рецепция, Ресторантска компютърна система „B.A.R.B.Q“, „Складов организатор“, Модул за отдалечен достъп чрез интернет и „Система за централно резервиране и издаване на карти от Централно Управление на Изпълнителната агенция“, възложителят не е изпратил до АОП с писмо по образец, подписано с електронен подпис, доказателства за описани в мотивите обстоятелства.