Решение № 202 от 21.02.2022, Окръжен съд - Пловдив

РЕШЕНИЕ

№ 202 гр. Пловдив, 21.02.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – ПЛОВДИВ, IX СЪСТАВ, в публично заседание на двадесети януари през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Николинка Г. Цветкова

Членове:

Фаня Т. Рабчева Калчишкова

Величка З. Запрянова при участието на секретаря Елена П. Д.а като разгледа докладваното от Фаня Т. Рабчева Калчишкова Въззивно гражданско дело № 20215300502756 по описа за 2021 година Производство по чл.258, ал.1 и сл. ГПК.

Въззивното производство е образувано по въззивна жалба от адв. Г.Д., като пълномощник на „Калина – Малина“ ЕООД - гр. *****, представлявано от *****я Т. Т. Ш. против против Решение от 19.05.2021г. по гр.д.№ 8200/ 2019г. по описа на ПРС – ХVII гр.с., с което са отхвърлени предявените от жалбоподателя частични искове против ответниците „Старосел Турс“ ЕООД, „Старосел Инвест Груп“ ООД и „Балкантабако“ ЕООД за осъждане ответниците да заплатят солидарно на ищеца сумата от 20 000 лева като частичен иск от общо вземане в размер на 2 099 785 лв дължимо по силата на договор за цесия от 05.10.2018г., която сума представлява разпределен дивидент от натрупана неразпределена печалба на „Старосел турс“ ЕООД съгласно решение на ЕСК от 30.09.208г., изпълнението на което задължение е солидарно поето от „Старосел Инвест Груп“ ООД и „Балкантабако“ ЕООД съгласно споразумение от 02.10.2018г., както и сумата от 10 000 лева като частичен иск от общо вземане в размер на 241 475,27 лева, придобито по договор за цесия и съставляващо неустойка за забава по споразумение от 02.10.2018г. с начална дата от 01.01.2019г. и крайна дата 25.04.2019г., ведно 1 със законната лихва за забава върху горните суми считано от датата на подаване на ИМ 30.04.2019г. до окончателното им изплащане като неоснователна и недоказана.

Изложени са оплаквания за неправилност, необоснованост и незаконосъобразност на обжалваното решение, като се изтъкват аргументи в противовес на приетите от районния съд фактически и правни изводи, въз основа на които са отхвърлени исковете. По същество въз основа на събран по делото доказателствен материал , в т.ч. писмени доказателства, св.показания, дадени обяснения от страна на *****я на ищцовото дружество, назначените ССчЕ и допълнителна такава, се посочват поддържаните факти и обстоятелства: на 05.10.2018г бил сключен договор за цесия с цедент И. Д. П. и ищцовото дружество „Калина -Малина“ ЕООД-цесионер за прехвърляне на вземане на цедента спрямо длъжника „Старосел Турс“ ЕООД и солидарно отговорните длъжници „Балкантабако“ ЕООД и „Старосел Инвест Груп“ ООД в общ размер от 2 099 785 лв, представляващо разпределен в полза на цедента дивидент, определен след удържане на дължим данък и сбор от натрупана и неразпределена печалба в „Старосел Турс“ ЕООД от 2010г до 2017г.Цесията е била редовно уведомена на длъжниците, като била спазена изцяло процедурата за извършената цесия. Договорът за цесия бил надлежно осчетоводен в счетоводството на ищеца , като по него било извършено частично изпълнение-плащане на сумата 30 000 лева, което видно и от ССчЕ по делото, при което частично плащане не се изисквало деклариране и данъчно облагане от страна на цедента. По отношение осчетоводяване задължения към съдлъжниците „Балкантабако“ ЕООД и „Старосел Инвест Груп“ ООД – такова осчетоводяване се сочи като не необходимо и допустимо, тъй като се касаело до условни задължения. Дивидентът бил разпределен по решение на едноличния собственик на капитала/ ЕСК/ на „Старосел Турс“ ЕООД от 30.09.2018г., инкорпорирано в съответен Протокол, приложен по делото, подписано лично от ЕСК в границите на неговите правомощия, отразяващ неговата воля, в предвидената от закона писмена форма, за което ищецът ангажирал гласни доказателства чрез разпит на св. Ч.- като ***** на фирмата, осчетоводил по надлежен ред посочения протокол; изтъква се обстоятелството, че след придобиване на дружествени дялове на „Старосел турс“ ЕООД от „Балкантабако“ЕООД с договор за продажба на дружествени дялове от 09.10.2018г. и поемане на счетоводното 2 обслужване от други лица, били извършвани недопустими интервенции чрез корекции на предходни счетоводни операции и съществували паралелно две счетоводни база данни, използвани от ответника, за което свидетелства допълнителната ССчЕ по делото и подписани от ответника документи, представени пред НАП с две счетоводни база данни, съдържащи различаваща се счетоводна информация, за което свидетелствала и друга ССчЕ от м.октомври 2018г. по предходно дело за проверка на счетоводната документация на „Старосел Турс“ ЕООД на счетоводни операции за същия период ; сочи се, че след придобиване на дяловете на ответника „Старосел Турс“ ЕООД, това дружество било целенасочено „източено“ от към активи, спряна дейността му и реално създадено друго дружество със сходно наименование „Староселтур“ ЕООД, чрез което била продължена дейността.

На следващо място - на 02.10.2018г. било подписано Споразумение между И. Д. П. като кредитор и „Старосел Турс“ ЕООД като длъжник , както и „Балкантабако“ ЕООД и „Старосел Инвест Груп“ ООД като солидарни длъжници , с което длъжниците признали наличието на задължения към кредитора в размер на 2 099 785 лв, представляващо разпределен в полза на кредитора дивидент, определен след удържане на дължим данък и сбор от натрупана и неразпределена печалба в „Старосел Турс“ ЕООД за периода 2010г – 2017г., като се задължили да заплатят дължимата сума до 31.12.2018г.

По Споразумението солидарните длъжници „Балкантабако“ ЕООД и „Старосел Инвест Груп“ ООД встъпили в дълга на „Старосел Турс“ ЕООД към кредитора И. П., което се дължало на това, че „Старосел турс“ ЕООД е кредитор по отношение на тези две дружества , в каквато насока се излагат допълнителни обстоятелства за авансово преведени суми по Предварителен договор за наем на НИ от 05.01.2017г.и такива по Договор за поддръжка и управление на НИ от 02.06.2012г. и др. обстоятелства, въз основа на които се мотивира обоснованост на встъпването в дълга на „Старосел Турс „ ЕООД към кредитора И. П. от посочените дружества „Балкантабако“ ЕООД и „Старосел Инвест Груп“ ООД .

Следва позоваване на сключен на 09.10.2018г. Договор за продажба на дружествени дялове с продавач И. П. и купувач „Балкантабако“ ЕООД , след което с Протокол от същата дата на ЕСК на „Балкантабако“ ЕООД бил освободен И. П. от длъжността и отговорността на ***** на 3

„Старосел Турс“ ЕООД и избран ***** Д. Д., а след които промени се сочи извършено манипулиране на счетоводството на дружеството , както и ново разпределение на печалбата , която към този момент вече не съществувала, за което имало множество доказателства, в т.ч. одиторски доклад за ГФО за 2018г.

Поддържа се доводът, че всички цитирани Договори, Споразумения и Протоколи от решения на ЕСК се явяват валидни, сключени , подписани и материализират волята на оправомощените лица, в каквато насока се развиват допълнителни съображения и анализи на процесуалното поведение на ответниците по оспорване на предявените претенции и по идентични съображения в гореописаното изложение на доводите на ищеца.

Постъпил е писмен отговор от въззиваемите дружества, представлявани от адв.И.Е. П., АК-****, в която въззивната жалба се оспорва като неоснователна, по съображенията за това, че протокол за разпределение на дивидент и споразумение не може да се приеме, че „очевидно са съставени“ преди сключването на договор за покупко-продажба на дружествените дялове от „Старосел Турс“ ЕООД от 09.10.2018г., каквато е тезата на ищеца; посочва се още, че осчетоводяването на договора за цесия не е факт, който да е констатиран категорично и от ССИ; липсва обективно доказателство в официален документ или публичен регистър за „осчетоводяване“ на процесния договор за цесия; сочи се несъмнена възможността на ищцовото дружество да променя счетоводните записи според интересите си, която възможност не се разпростира и до корекция на официално публикуван документ, какъвто е ГФО, в който осчетоводяване на процесния договор за цесия не е отразен; прави се довод, че липсата на надлежно осчетоводяване и невключването на вземания и задължения в такъв размер в баланса на дружеството, обявен в ТР, е категорично доказателство за антидатирането на договора за цесия. В тази насока се сочи, че съдът подробно е обсъдил събраните по делото доказателства и правилно е определил тяхната приложимост, като се излагат допълнителни и подробни съображения, основани на конкретни обстоятелства, в отговора по ВЖ относно правилността на изводите на РС, че дейността на „Балкантабако“ ЕООД, „Старосел Инвест Груп“ ООД и „Старосел Турс“ ЕООД е свързана, 4 както и че *****ят на ищцовото дружество Т. С. Т. - Ш. освен счетоводни действия е извършвала и реално фактическо управление на „Старосел Турс“ ЕООД.

Пловдивски окръжен съд като взе предвид събраните по делото доказателства във връзка с доводите на страните, намери следното:

Жалбата изхожда от надлежна страна и е в законния по чл.259, ал.1 ГПК срок, като процесуално допустима подлежи на разглеждане по същество.

С протоколно решение от 30.09.2018г на едноличен собственик на капитала на „Старосел турс“ ЕООД за разпределение на дивиденти за посочения период в размер на 2 210 300 лв, е било взето решение за изплащане на сумата на собственика в срок до 20.12.2018г.

Със споразумение от 02.10.2018г. между посоченото лице И. П. като кредитор и длъжника „Старосел турс“ ЕООД и солидарните длъжници „Балкантабако“ ЕООД и „Старосел Инвест груп“ ООД длъжниците се задължили за изплащане на сумата от 2 099 785 лв на кредитора в срок до 31.12.2018г., както и е била уговорена неустойка в размер на 0,1% от дължимата сума за всеки просрочен ден, но не повече от 30% от общото задължение.

По сключен с едноличния собственик на капитала на дружеството „Старосел Турс“ ЕООД - лицето И. Д. П. - договор за цесия от 05.10.2018г. ищцовото дружество придобило вземане в общ размер на 2 099 785 лв спрямо солидарните „Старосел турс“ ЕООД и солидарните длъжници „Балкантабако“ ЕООД и „Старосел Инвест груп“ ООД, която сума представлявала разпределен в полза на цедента дивидент от сбор на неразпределена печалба в дружеството „Старосел турс“ ЕООД за периода 2010г. - 2017г., който размер бил определен след удържане на дължимия данък. С договора за цесия били прехвърлени и всички привилегии, обезпечения и други принадлежности, а цесията била съобщена на длъжника „Старосел турс“ ЕООД и солидарните длъжници „Балкантабако“ ЕООД и „Старосел Инвест груп“ ООД с покана за плащане, получена от всички на 08.10.2018г.

Поради забава за изплащане на дължимата сума по разпределената печалба 5 била начислена неустойка в размер на 241 475,27 лева.

С оглед на това и въз основа на цесионния договор ищцовото дружество „Калина Малина“ ЕООД е предявило обективно и субективно съединените искове частични искове в размер на 20 000 лева от общия размер на вземането от 2 099 785 лв разпределен дивидент от натрупаната печалба за посочения период от 2010г. до 2017г. солидарно от ответниците , ведно с неустойка за забава от 10 000 лева за периода 01.01.2019г – 25.04.2019г. в размер на 241 475,27 лв. , ведно със законната лихва от подаване на ИМ до окончателното изплащане.

Ответниците поддържат оспорване на така предявените искове по основание и размер, заедно с възраженията за недостоверна дата на посочения протокол за разпределение на дивиденти от 30.09.2018г и споразумение от 02.10.2018г. като съставени преди сключване на договор за покупко-продажба на дружествени дялове от „Старосел турс“ ЕООД от 09.10.2018г. ; поддържа се възражението осчетоводяването на договора за цесия да не е факт, категорично констатиран от ССЕ, както и друго обективно доказателство за неговото „осчетоводяване“, на което се противопоставя доводът за налична у ищцовото дружество възможност за промяна на счетоводните записи с оглед интереса си, но липсата на такава за корекция на официално публикуван документ – Годишния финансов отчет, в който не е отразено осчетоводяване на договора за цесия, както и наличие на включени вземания и задължения в процесния размер в баланса на дружеството, обявен в ТР, което се сочи като категорично доказателство за антидатиране на процесния договор за цесия.