Решение № 2687 от 06.06.2024, Софийски районен съд

Личните данни в текста са заличени.

РЕШЕНИЕ

№ 2687 гр. София, 06.06.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 112-ТИ СЪСТАВ, в закрито заседание на шести юни през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: НИКОЛАЙ М. УРУМОВ като разгледа докладваното от НИКОЛАЙ М. УРУМОВ Административно наказателно дело № 20231110213149 по описа за 2023 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 59 и следващите от ЗАНН.

Образувано е по жалба на „Карол“ АД, с ЕИК 831445091, срещу наказателно постановление № Р-10-166/28.08.2023 г., издадено от зам.-председателя на Комисията за финансов надзор, с което на основание чл. 83, чл. 53 и чл. 27 ЗАНН и чл. 15, ал. 1, т. 7 от ЗКФН и чл. 295, ал. 1, пр. 2 от ЗПФИ, на „Карол“ АД, с ЕИК 831445091, е наложена имуществена санкция в размер на 5 000 /пет хиляди/ лв., за извършено нарушение на чл. 26, § 1, ал. 1, във вр. с § 2, ал. 1, б. „в“ от Регламент (ЕС) № 600/2014.

Наказателното постановление се обжалва в срок от санкционирания субект. В жалбата са наведени доводи, че актосъставителят и АНО не изследвали кои конкретни длъжностни лица били отговорни за навременното докладване на сделките в КФН, предвид разпределението на функциите в дружеството и по тази причина не бил установен конкретният нарушител. Изтъкват, че в ИП била създадена нужната организация

(административна, техническа, кадрова) и имало разпределение на функциите по отношение на изпращането на информация в КФН. Считат, че са налице факти и обстоятелства за определяне на случая като „маловажен“, а именно извършеното нарушение било единичен случай и причината за случването му била техническа грешка при миграцията на използвания софтуер, като при регистрацията на инструментите в системата на Евросис не бил въведен ISIN код на базовия инструмент, което от своя страна довело до липса на индикация, че този тип сделки подлежат на докладване. Сочи се още, че установеното несъответствие било отстранено на 02.12.2022 г. Навеждат се също така и твърдения за наличие на съществени процесуални нарушения при издаването на процесното НП. Според жалбоподателя не била спазена процедурата по връчване на постановлението като по този начин било нарушено правото на защита на дружеството.

Срещу жалбата е постъпило възражение, с правно основание чл. 322 от НПК, в което процесуалният представител на въззиваемата страна иска от съда да потвърди издаденото наказателно постановление, като намира, че издадените АУАН и НП са изцяло законосъобразни и съдържат всички необходими реквизити. Сочи се, че задължението за 1 докладване на сделките съобразно европейския регламент е вменено на дружеството, а не на негови служители. Оспорва се и твърдението в жалбата, че нарушението, дължащо се на техническа грешка, е отстранено на по- късен етап, като твърди, че до датата на издаване на АУАН процесната сделка №444427 не била докладвана. АНО твърди, че няма основания за прилагане на чл. 28 от ЗАНН и излага доводи за това. Претендира, че НП е изпратено на дружеството чрез лицензиран пощенски оператор на официалния адрес на дружеството, оповестен в Търговския регистър. Добавя, че от приложената по делото обратна разписка става ясно, че процесният документ е получен от жалбоподателя на 04.09.2023 г., с отбелязване на името и длъжността на лицето, което го е получило, от които е видно, че това е „Савова, брокер“. Счита, че оплакванията за нарушена процедура по връчване на НП са неоснователни като отбелязва, че тя има значение само за срока за обжалване.

В пледоарията си по същество, процесуалният представител на жалбоподателя – юрк.

Шумкова, иска от съда отмяна на издаденото НП, като се поддържат аргументите в подадената въззивна жалба. Отбелязва, че ИП ежедневно подавал информация за хиляди сделки, а случая се касае за маловажен инцидент. Твърди, че от фактите по делото и от разпита на свидетеля се установява, че броят на сделките е пропорционален на подадените такива. Не е обективирана претенция за разноски от процесуалния представител.

Въззиваемата страна - КФН, представлявана от юрисконсулт Христова, оспорва жалбата. В дадения ход по същество тя пледира наказателното постановление да бъде потвърдено. Твърди, че АУАН и НП са правилни и издадени при липса на процесуални нарушения. Пледира НП да бъде изцяло потвърдено. Счита, че нарушението не е маловажно тъй като в хода на проверката е установено, че то не е изолиран случай. Претендира разноски.

Съдът като обсъди доводите на страните и събраните по делото писмени и гласни доказателства намира за установено следното:

Жалбата е депозирана в законоустановения срок от надлежно легитимирано лице, поради което се явява процесуално допустима. Разгледана по същество, същата е неоснователна, като съображенията на съда за това са следните:

От доказателствата по делото се установява безспорно следната фактическа обстановка:

ИП „КАРОЛ“ АД притежава лиценз за предоставяне на инвестиционни дейности от Комисията по ценните книжа и фондовите борси с Решение №117-ИП/18.06.1997 г., с Решение №332-ИП/16.08.2000 г. на Държавната комисия по ценните книжа и с Решение №189-ИП/15.03.2006 г. на КФН. На основание последното решение дружеството е вписано в публичния регистър на инвестиционните посредници (ИП), поддържан от КФН на основание чл. 30, ал. 1, т. 2 от Закона за комисията за финансовия надзор (ЗКФН).

Със Заповед №З-333/25.11.2022 г. на заместник-председателя на КФН, ръководещ управление „Надзор на инвестиционна дейност”, на основание чл. 19, ал. 1 и ал. 2, вр. чл.

18, ал. 1 и чл. 15, ал. 1, т. 6 от ЗКФН е разпоредена проверка на ИП „КАРОЛ” АД за спазване на законодателството, относимо към дейността на дружеството, с обхват на проверката от 30.06.2021 г. до датата на нейното приключване, като екипа, който е определен със същата заповед включва експертите в отдел „Надзор на инвестиционни посредници, пазари на финансови инструменти и разследване на пазарни злоупотреби” към дирекция „Надзор на инвестиционната дейност“. На 30.11.2022 г. на дружеството е връчена заповедта. По време на проверката били изисквани множество документи от поверяваното дружество, които са представени на КФН по описи.

В хода на проверката с искане № 2 от 19.12.2022 г. от проверяваното лице е изискана справка за клиентите им, с които имали действащ договор от 30.06.2021 г. до датата на 2 предоставяне на информацията. От ИП е предоставена на проверяващите информация от регистрите за сделки на клиенти и обработване на клиентски нареждания от ИП по чл.75 от Делегиран Регламент (ЕС) 2017/565 за допълване на Директива 2014/65/ЕС, постъпила в КФН на 29.12.2022 г., а впоследствие се е наложила корекция и коригирана справка „клиентски регистър“ от проверяваното дружество е постъпила в КФН на 12.01.2023 г.

Извършена била проверка дали информацията предоставена от посредника съвпада с тази, която е налична в КФН в регистъра за сделки и дали ИП изпълнява задължението си за докладване на сделки по чл. 26, § 1 от Регламент (ЕС) № 600/2014. Изследвани били финансови инструменти от вида „договори за разлики“, вписани в регистър сделки на ИП с наименование на инструмента „US NDAQ 100 - Cash“ и идентификационен код на основен базов инструмент US6311011026.

„US NDAQ 100 - Cash“ е наименование, посочено от ИП в регистъра на сделките, което идентифицира наименованието NASDAQ 100, представляващо борсов индекс с код US6311011026. Този индекс се състоял от акциите на 100-те най-големи компании по отношение на пазарната капитализация в страни от Съединените американски щати (сред които акциите на Amazon.com Inc с ISIN US***, които се търгуват на BOERSE FRANKFURT - FREIVERKEHR - Франкфурт, акциите на Microsoft Corp с ISIN US**********, които се търгуват на BOERSE HAMBURG - LANG AND SCHWARZ EXCHANGE - FREIVERKEHR - Хамбург и акциите на Apple Inc c ISIN US***, които се търгуват на BOERSE BERLIN - FREIVERKEHR - Берлин и т.н.

В хода на извършената проверка при съпоставката на клиентския регистър с този на сделките, по отношение на сделка с клиент на ИП „КАРОЛ“ АД, с базов инструмент индекс, код US6311011026 и наименование на инструмента „US NDAQ 100 - Cash“, включващ акции, които се търгуват на място на търговия било установено от проверяващите, че сделка с референтен №444427, видно от регистъра на сделките е сключена на 01.06.2022 г., с финансов инструмент договор за разлика с базов инструмент индекс US6311011026, по която страната по договора – клиент на ИП- Велислав Веселинов Цеков, е закупил 0,25 броя от индекса „US NDAQ 100 - Cash“, с единична цена 12722,900 USD или обща стойност на сделката 3180,725 USD.

За описаната сделка с договор за разлика посредникът имал задължение да я докладва пред КФН най-късно до 02.06.2022 г. по силата на чл. 26, параграф 1, ал. 1 във връзка с параграф 2, ал. 1, б. „в“ от Регламент (ЕС) № 600/2014, но установеното от проверяващите било, че в поддържаната от КФН система за подаване на доклади за сделки в изпълнение на чл. 26 от Регламент (ЕС) № 600/2014 не бил открит подаден от ИП отчет за конкретната сделка с договор за разлика.

На този етап от проверката били поискани писмени обяснения от проверяваното дружество за причините за недокладването на тази сделка до 05.12.2022 г. В отговор били получени писмените обяснения, постъпили в КФН на 15.03.2023 г., в които е посочено, че поради пропуск в миграцията и регистрацията на инструментите в системата на „Евросис“ не е въведен ISIN код на базовия инструмент и системата не е индикирала, че сделките с тези инструменти подлежат на докладване. Посочено било още, че това несъответствие е отстранено на 02.12.2022 г. и след тази дата сключените сделки с инструменти „US NDAQ 100 - Cash“ се докладвали по реда на чл. 26 от Регламент (ЕС) 600/2014.

Поради посоченото, служителят на КФН Й. Т. (част от определения със заповед екип за проверка) приела, че е осъществен състав на административно нарушение и съставила на Инвестиционен посредник „Карол“ АД, ЕИК 831445091, със седалище и адрес за управление – гр. София, район „Възраждане“, ***, представлявано заедно от Ангел Петров Рабаджийски - изпълнителен директор и Петя Детелинова Рогозянска - прокурист, акт за установяване на административно нарушение (АУАН) № Р06-79/23.03.2023 г. за извършено нарушение по чл. 26, § 1, ал. 1, във вр. с § 2, ал. 1, б. „в“ 3

Регламент (ЕС) 600/2014, осъществено на 03.06.2022 г. в гр. София. Следва да бъде отбелязано, че към момента на съставянето на АУАН сделката с референтен №444427 не била докладвана в КФН. АУАН е връчен на представляващите дружеството Рабаджийски и Рогозянска на 23.03.2023 г. Срещу АУАН на основание чл. 44, ал.1 от ЗАНН са депозирани писмени възражения в срок.

Въз основа на АУАН е издадено и процесното НП № Р-10-166/28.08.2023 г., издадено от зам.-председателя на Комисията за финансов надзор, с което на основание чл. 83, чл. 53 и чл. 27 ЗАНН и чл. 15, ал. 1, т. 7 от ЗКФН и чл. 295, ал. 1, пр. 2 от ЗПФИ, на ИП „Карол“ АД, ЕИК 831445091, е наложена имуществена санкция в размер на 5 000 /пет хиляди/ лв. за извършено нарушение на чл. 26, параграф 1, ал. 1, във вр. с параграф 2, ал. 1, б. „в“ от Регламент (ЕС) №600/2014- относно сделка с референтен № 444427.

НП е било връчено с обратна разписка на 04.09.2023 г. с отбелязване, че е получена от „Савова, брокер“.

В хода на съдебното следствие, по искане жалбоподателя, уважено от съдебния състав, е назначена и изготвена икономическа експертиза. От същата в заключителната част се установява, че при извършената съпоставка на предоставената от „Карол“ АД информация за сделките на 01.06.2022 г., по отношение на финансов инструмент „US NDAQ 100 - Cash“ не е установена налична информация за отчет на процесната сделка с референтен №444427 и код на базов инструмент US6311011026, свързан с подаващ субект ИП „Карол“ АД с идентификационен LEI код 2594009OZZQZDNQS0M10. От експертизата се установява също, че през изследвания период липсва и съответен запис за клиент №50955 от клиентския регистър с Договор за търговия през електронната платформа Карол Дилинг от 21.03.2022 г., с клиентски номер К***, т.е между Велислав Веселинов Цеков, с ЕГН ********** и „Карол“ АД с ЕИК 831445091, съотносим към процесната сделка.